Постановление Московского городского суда от 28 октября 2016 г. N 4у-5046/16

Судья Московского городского суда Фисенко Е.В., рассмотрев кассационную жалобу осужденного Щ. о пересмотре приговора Бутырского районного суда г. Москвы от 24 июля 2015 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 октября 2015 года,

установила:

Приговором Бутырского районного суда города Москвы от 24 июля 2015 года

Щ., судимый:

13 апреля 2010 года Бутырским районным судом г.Москвы по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ (3 преступления), ч.1 ст.158 УК РФ, п."г" ч.2 ст.161 УК РФ с применением ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освободившийся 25 октября 2013 года по отбытии срока наказания;

16 апреля 2014 года Бутырским районным судом г.Москвы по ч.1 ст.161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком в течение 1 года 6 месяцев,

осужден:

- по ч.1 ст.162 УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа;

- по ч.2 ст.162 УК РФ к 4 годам лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с зачетом времени предварительного содержания под стражей с 08 апреля 2015 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 октября 2015 года приговор изменен: на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 16 апреля 2014 года и на основании ст.70 УК РФ, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по настоящему приговору, неотбытой части наказания по приговору от 16 апреля 2014 года, окончательно назначено Щ. 5 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Щ. выражает несогласие с апелляционным определением. Указывает на то, что суд апелляционной инстанции незаконно и необоснованно ухудшил его положение, применив положения ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ, поскольку он не является злостным нарушителем установленного порядка отбывания. Помимо этого, указывает на то, что причиной совершения преступлений послужила наркотическая зависимость. В настоящее время он наркотические средства не употребляет, в связи с чем просит отменить апелляционное определение и снизить ему наказание, либо оставить приговор Бутырского районного суда г.Москвы от 24 июля 2015 года без изменения.

Изучив доводы кассационной жалобы и проверив материалы дела, полагаю необходимым передать кассационную жалобу с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции по следующим основаниям.

Щ. признан виновным в разбое, то есть в нападении в целях хищения чужого имущества, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, и с угрозой применения такого насилия.

Он же признан виновным в разбое, то есть в нападении в целях хищения чужого имущества, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Преступления им совершены в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Обвинительный приговор в отношении Щ. постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно материалам уголовного дела, Щ. ранее был осужден 16 апреля 2014 года Бутырским районным судом г.Москвы по ч.1 ст.161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком в течение 1 года 6 месяцев.

Назначая наказание по настоящему приговору, суд первой инстанции исходил из того, что преступление, за которое Щ. осужден приговором от 16 апреля 2014 года по ч.1 ст.161 УК РФ к условной мере наказания, подпадает под положения п.4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов", в связи с чем не отменил условное осуждение и не применил положения ст.70 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции, рассматривая уголовное дело по апелляционному представлению и апелляционной жалобе, ссылаясь на п.13, п.19 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов" указал в судебном решении на то, что Щ. совершил умышленные преступления в течение испытательного срока, установленного приговором от 16 апреля 2014 года, тем самым он является злостным нарушителем порядка отбывания наказания, поэтому на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ суд второй инстанции отменил Щ. условное осуждение по приговору от 16 апреля 2014 года, назначив окончательное наказание по совокупности приговоров в соответствии со ст.70 УК Ф.

Вместе с тем, по смыслу закона факт совершения осужденным нового умышленного преступления во время отбывания наказания должен подтверждаться на день вступления в силу акта об амнистии процессуальным документом не реабилитирующего характера. При отсутствии на указанный день такого процессуального документа лицо не может признаваться злостным нарушителем установленного порядка отбывания наказания.

Полагаю, что указанное обстоятельство является основанием для передачи кассационной жалобы с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, поскольку свидетельствует о неверном применении норм Общей части УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.8, 401.11 УПК РФ, судья

постановила:

передать кассационную жалобу осужденного Щ. о пересмотре приговора Бутырского районного суда г. Москвы от 24 июля 2015 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 октября 2015 года для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Судья Московского городского суда Е.В.Фисенко