Апелляционное определение Московского городского суда от 06 сентября 2016 г. N 10-13724/16

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Сысоевой И.В.

судей Гончар Г.Е., Короткова А.Г.

при секретаре Барабанове С.А.

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г.Москвы Сизовой Е.В.,

осужденного Гадоева Х.Д.,

его защитника - адвоката Артемовой Т.В., представившей удостоверение N12919 и ордер N303 от 05 сентября 2016 года,

переводчика Назарова О.Ш.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Гадоева Х.Д. на приговор Щербинского районного суда города Москвы от 22 апреля 2016 года, которым

Гадоев ХД, ранее не судимый,

осужден по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы, по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 30 п.п. "а,г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 14 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств.

Мера пресечения осужденному в виде заключения под стражу до вступления приговора суда в законную силу оставлена без изменения. Срок отбывания наказания исчислен с 22 апреля 2016 года с зачетом времени предварительного содержания под стражей с 18 июня 2015 года по 21 апреля 2016 года.

Заслушав доклад судьи Сысоевой И.В., выступления осужденного Гадоева Х.Д. и его защитника Артемовой Т.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Сизовой Е.В., возражавшей против удовлетворения апелляционной жалобы, полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Гадоев Х.Д. признан виновными в незаконном сбыте наркотических средств, совершенном организованной группой, в крупном размере (два преступления) и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, совершенном организованной группой, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступления, как установлено судом первой инстанции, совершены осужденным в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В апелляционной жалобе осужденный Гадоев Х.Д., не оспаривая виновность и квалификацию своих действий, выражает несогласие с приговором, считает его несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного ему наказания, поскольку его престарелые родители больны, также больна его новорожденная дочь, и они нуждаются в его помощи.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного государственный обвинитель Каширских Н.В. просит приговор суда, как законный и обоснованный, оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

В суде апелляционной инстанции осужденный Гадоев Х.Д. поддержал апелляционную жалобу, просил ее удовлетворить, снизив ему наказание, при этом свою вину признал полностью, в содеянном раскаялся.

Прокурор Сизова Е.В. просила приговор суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы поступившей апелляционной жалобы и возражений на нее, выслушав мнения участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда первой инстанции о виновности Гадоева Х.Д. в совершении преступлений, за которые он осужден, подтверждаются совокупностью приведенных в приговоре доказательств, в том числе:

показаниями свидетелей (сотрудников наркоконтроля) ПО.А., ВА.В., МЕ.В., ПД.Д., данными ими в ходе предварительного следствия и оглашенными в судебном заседании на основании ч.1 ст.281 УПК РФ, о поступившей в 3 отдел 1 Оперативной службы Управления ФСКН России по г. Москве по оперативным источникам информации о деятельности этнической преступной группы, состоящей из граждан Республики Таджикистан, осуществлявшей на территории г. Москвы систематический и масштабный незаконный сбыт наркотического средства - героина, а также об обстоятельствах проверки указанной информации и ее результатах, полученных в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий "наблюдение", а также об осуществлении задержания одного из участников указанной преступной группы - Гадоева Х.Д.;

показаниями свидетелей ПВ.В. и БЭ.О., данными ими в ходе предварительного следствия и оглашенными в судебном заседании на основании ч.1 ст.281 УПК РФ, принимавших участие в качестве представителей общественности при производстве личного досмотра Гадоева Х.Д., обследования автомобиля под управлением Гадоева Х.Д., и подтвердивших правильность оформления и документирования указанных действий;

показаниями свидетеля А.А.А., данными им в ходе предварительного следствия и оглашенными в судебном заседании на основании ч.1 ст.281 УПК РФ, об обстоятельствах, при которых 11 июня 2015 года он через тайник-"закладку", расположенную под указателем участка "**" по адресу: г.Москва, , приобрел наркотическое средство , после чего был задержан сотрудниками полиции;

показаниями свидетеля Ужинкина А.С., данными им в ходе предварительного следствия и оглашенными в судебном заседании на основании ч.1 ст.281 УПК РФ, об обстоятельствах, при которых 18 июня 2015 года он через тайник-"закладку", расположенную под железным крестом могилы линии ***** ряда по адресу: г.Москва, кладбище, приобрел наркотическое средство, после чего был задержан сотрудниками полиции;

результатами оперативно-розыскных мероприятий "наблюдение";

заключением эксперта, согласно которому вещества, общей массой 298,94, изъятые из трех пакетов в ходе личного досмотра у Гадоева Х.Д., являются наркотическим средством

заключениями экспертов, согласно которым на поверхности поясной сумки, изъятой у Гадоева Х.Д., на поверхностях фрагментов ногтевых пластин пальцев Гадоева Х.Д. и фрагментах ваты со смывами с рук Гадоева Х.Д., обнаружены следы наркотического средства

заключением эксперта, согласно которому вещество, массой **** г, изъятое в ходе личного досмотра Астахова А.А., является наркотическим средством - героином;

заключением эксперта, согласно которому вещество, массой ****г, изъятое в ходе личного досмотра УА.С., является наркотическим средством - героином и другими доказательствами, подробно приведенными в приговоре.

У суда не имелось оснований не доверять показаниям свидетелей П О.А., ВА.В., М Е.В., П. Д.Д., П В.В., БЭ.О., А А.А., УА.С., поскольку показания указанных свидетелей, которые ранее осужденного не знали, последовательны, логичны, не содержат существенных противоречий, согласуются между собой и с другими допустимыми доказательствами по делу. Каких-либо объективных данных, свидетельствующих о заинтересованности данных лиц в исходе дела и об оговоре ими осужденного, по делу не имеется.

Доказательства, полученные в результате оперативно-розыскных мероприятий "наблюдение", обоснованно положены судом первой инстанции в основу приговора, как полученные в соответствии с требованиями закона, поскольку обстоятельства преступлений, установленные в ходе судебного разбирательства, свидетельствуют о наличии у осужденного умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении осужденным всех подготовительных действий, необходимых для совершения преступлений.

В соответствии с положениями ч.1 ст.88 УПК РФ суд оценил каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, все собранные доказательства в их совокупности достаточны для постановления оспариваемого обвинительного приговора.

В точном соответствии с требованиями ст.307 УПК РФ суд изложил в приговоре мотивы, по которым он принял одни доказательства и отверг другие, в том числе дал надлежащую оценку показаниям осужденного Гадоева Х.Д., правильно, положив в основу приговора признательные показания осужденного, данные им на предварительном следствии, которые согласуются с иными доказательствами по делу.

Выводы суда о виновности Гадоева Х.Д. соответствуют установленным в судебном заседании фактическим обстоятельствам дела, подтверждены совокупностью доказательств, надлежаще проверенных и оцененных судом.

Представленные доказательства, положенные в основу обвинительного приговора, последовательны, непротиворечивы, добыты с соблюдением требований уголовно-процессуального закона.

Судебное следствие проведено в соответствии с требованиями ст.ст.273 - 291 УПК РФ с предоставлением возможности сторонам в равной степени реализовать свои процессуальные права, с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон.

Суд первой инстанции правильно установил фактические обстоятельства дела и пришел к верному выводу о виновности осужденного в содеянном, правильно квалифицировав действия Гадоева Х.Д. по ч.1 ст.30 п.п."а,г" ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Наказание Гадоеву Х.Д. за каждое из совершенных преступлений назначено, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, обстоятельств дела, смягчающего его наказание обстоятельства - наличие малолетнего ребенка.

Вывод суда о возможности исправления Гадоева Х.Д. только в условиях реального отбывания наказания, отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15, ст.ст.64,73 УК РФ, мотивирован судом.

Вместе с тем приговор в отношении Гадоева Х.Д. подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов уголовного дела, во исполнение общего преступного умысла осужденный Гадоев Х.Д. в составе организованной группы с неустановленными лицами 11 июня 2015 года сбыл наркотическое средство -массой**** г АА.А., который был задержан сотрудниками 3 отдела Службы по НАО и городу Троицку УФСКН России по г.Москве при проведении оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение", указанное наркотическое средство у задержанного было обнаружено и изъято оперативными сотрудниками. Тем самым, Гадоев Х.Д., действуя в составе организованной группы с неустановленными лицами, совершил покушение на незаконный сбыт Астахову А.А. наркотического средства, массой **** г, что является крупным размером, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам, так как указанное наркотическое средство, при вышеуказанных обстоятельствах, было изъято из незаконного оборота сотрудниками 3 отдела Службы по НАО и городу Троицку УФСКН России по г.Москве в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение".

Кроме того, во исполнение общего преступного умысла осужденный Гадоев Х.Д. в составе организованной группы с неустановленными лицами 18 июня 2015 года сбыл наркотическое средство массой **** г У А.С., который был задержан сотрудниками 1 отдела Службы по НАО и городу Троицку Управления ФСКН России по г.Москве в ходе оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение", указанное наркотическое средство у задержанного было обнаружено и изъято оперативными сотрудниками. Тем самым, Гадоев Х.Д., действуя в составе организованной группы с неустановленными лицами, совершил покушение на незаконный сбыт Ужинкину А.С. наркотического средства, массой ****г, что является крупным размером, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам, так как указанное наркотическое средство, при вышеуказанных обстоятельствах, было изъято из незаконного оборота сотрудниками 1 отдела Службы по НАО и городу Троицку Управления ФСКН России по г.Москве в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение".

Таким образом, суд первой инстанции, правильно установив фактические обстоятельства дела, дал неверную юридическую оценку действиям осужденного, с учетом разъяснений Пленума Верховного Суда РФ, содержащихся в постановлении "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", действовавшего на момент совершения осужденным преступлений.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым изменить приговор суда, переквалифицировав действия осужденного Гадоев Х.Д.: с п.п."а,г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п.п."а,г" ч.4 ст.228.1 УК РФ - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам; с п.п."а,г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п.п."а,г" ч.4 ст.228.1 УК РФ - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам.

Изменяя приговор в этой части и назначая Гадоеву Х.Д. наказание по ч.3 ст.30, п.п."а,г" ч.4 ст.228.1 и ч.3 ст.30, п.п."а,г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершенных указанных преступлений, приведенное выше смягчающее обстоятельство, данные о личности осужденного, который ранее не судим, на учетах у психиатра и нарколога не состоит, женат, имеет малолетнего ребенка, а также учитывает состояние здоровья и влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, и считает необходимым назначить Гадоеву Х.Д. наказание в виде лишения свободы, без дополнительных наказаний, с применением положений ч.3 ст.66 УК РФ. Оснований для применения ст.ст.64,73 судебная коллегия не усматривает. Окончательное наказание осужденному следует назначить по правилам ч.2 ст.69 УК РФ.

Учитывая фактические обстоятельства совершенных Гадоевым Х.Д. деяний, степень их общественной опасности, при наличии установленного смягчающего обстоятельства и при отсутствии отягчающих обстоятельств, судебная коллегия не находит оснований к изменению категории преступлений в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ.

Вид исправительного учреждения осужденному назначен правильно.

С учетом изложенного, иных оснований для изменения приговора судебная коллегия не усматривает, апелляционная жалоба осужденного подлежит удовлетворению частично.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Щербинского районного суда г. Москвы от 22 апреля 2016 года в отношении Гадоева ХДизменить:

переквалифицировать его действия:

с п.п."а,г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п.п. "а,г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 10 (десять) лет 6 (шесть) месяцев;

с п.п."а,г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п.п."а,г" ч.4 ст.228.1 УК РФ по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 10 (десять) лет 6 (шесть) месяцев. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.п. "а,г" ч.4 ст.228.1, ч.3 ст.30, п.п."а,г" ч.4 ст.228.1, ч.1 ст.30, п.п. "а,г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Гадоеву Х.Д. лишение свободы на срок 13 (тринадцать) лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного - удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: