Апелляционное определение Московского городского суда от 22 сентября 2016 г. N 10-14216/16

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего судьи Синициной И.О.,

судей Новикова К.В. и Прощенко В.П.,

при секретаре Баранниковой Е.Ю.,

с участием переводчика Алиева А.М.

рассмотрела в открытом судебном заседании 22 сентября 2016 года апелляционное представление заместителя Измайловского межрайонного прокурора г. Москвы Левшиной Е.В., апелляционную жалобу и дополнение к ней адвоката Дьяконовой С.В. на приговор Измайловского районного суда г. Москвы от 24 марта 2016 года, которым

Шафиев М. С., **********************************, не судимый,

осужден по п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1, п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30 п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию:

- по п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ за каждое из двух преступлений в виде лишения свободы сроком на 10 лет;

- по ч. 1 ст. 30 п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 9 лет.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Шафиеву М.С. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 11 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 24 марта 2016 года, в этот срок зачтен период предварительного содержания Шафиева М.С. под стражей с 19 марта 2015 года по 24 марта 2016 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Изучив материалы дела, заслушав доклад судьи Новикова К.В., выслушав прокурора Иванникову А.Е., поддержавшую доводы апелляционного представления, осужденного Шафиева М.С. и адвоката Галкину И.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия

установила:

Шафиев М.С. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, в крупном размере, организованной группой.

Шафиев М.С., имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, действуя в составе организованной группы, в период времени до ** часов ** минут *** года, получив от неустановленного соучастника преступления наркотическое средство героин массой 700,61 грамма, что составляет крупный размер, расфасовал его в семьдесят один сверток, два из которых с наркотическим средством героин общей массой 8,85 грамма, что образует крупный размер, в период с ** часов ** минут до ** часов ** минут **** года поместил с целью незаконного сбыта в тайник-закладку у автомашины у ******, откуда примерно в ** часов ** минут того же дня их извлек Е.А.А., после чего последний был задержан сотрудниками ФСНК, при этом впоследствии указанные свертки с наркотическим средством были у него обнаружены и изъяты.

Он же, признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, в крупном размере, организованной группой.

Шафиев М.С., имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, действуя в составе организованной группы, в период времени до ** часов ** минут **** года, получив от неустановленного соучастника преступления наркотическое средство героин массой 700,61 грамма, что составляет крупный размер, расфасовал его с семьдесят один сверток, два из которых с наркотическим средством героин общей массой 8,40 грамма, что образует крупный размер, в период с ** часов ** минут до ** часов ** минуты **** года поместил с целью незаконного сбыта в тайник-закладку у автомашины у дома ** по *** проезду г. ***, откуда примерно в ** часов ** минут того же дня их извлекла А. А.В., после чего последняя была задержана сотрудниками ФСКН, при этом впоследствии указанные свертки с наркотическим средством были у нее обнаружены и изъяты.

Он же, признан виновным в приготовлении к преступлению, то есть приискании средств совершения преступления и ином умышленном создании условий для незаконного сбыта наркотических средств, организованной группой, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам.

Шафиев М.С., имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, действуя в составе организованной группы, в период времени до ** часов ** минут **** года, получив от неустановленного соучастника преступления наркотическое средство героин массой 700,61 грамма, что составляет крупный размер, расфасовал его с семьдесят один сверток, четыре из которых с наркотическим средством героин общей массой 17,25 грамма незаконно сбыл при вышеописанных обстоятельствах, а оставшиеся шестьдесят семь свертков с наркотическим средством героин общей массой 683,36 грамма, что составляет крупный размер, незаконно хранил с целью последующего сбыта до ** часов ** минут **** года при себе и в салоне автомашины "****", гос. рег. знак *** RUS, припаркованной у дома ** по улице *****, когда был задержан сотрудниками УФСКН в ходе оперативно-розыскного мероприятия наблюдение, при этом указанные свертки с наркотическим средством героин общей массой 683,36 грамма были обнаружены и изъяты.

Обстоятельства преступлений подробно изложены в приговоре.

В судебном заседании Шафиев М.С. свою вину в содеянном признал частично.

Дело рассмотрено в общем порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Левшина Е.В. просит приговор в отношении Шафиева М.С. изменить, учесть в качестве смягчающих наказание обстоятельств осужденному состояние здоровья его матери, а также длительное содержание Шафиева М.С. по стражей в условиях следственного изолятора, переквалифицировать его действия с п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1, п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, поскольку осужденный и другие участники организованной группы имели преступный умысел на незаконный поэтапный сбыт всего наркотического средства массой 700,61 грамма, реализуя который, Шафиев М.С. сбыл наркотические средства Е. А.А. и А. А.В. в короткий промежуток времени, совершив однородные и тождественные по содержанию действия, что образует одно продолжаемое преступление. Назначить Шафиеву М.С. наказание по п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 10 лет, по ч. 1 ст. 30 п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 9 лет. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить Шафиеву М.С. окончательное наказание в виде лишения сроком на 10 лет 11 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней адвокат Дьяконова С.В. просит обжалуемый приговор изменить, квалифицировать действия осужденного Шафиева М.С. по ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, применить положения ст. 64 УК РФ, снизить назначенное ему наказание. Указывает, что по уголовному делу отсутствуют доказательства, подтверждающие вступление и участие осужденного в организованной группе, занимающейся незаконным сбытом наркотических средств, не установлены другие участники этой группы, в связи с чем совершение преступления организованной группой должно быть исключено из объема обвинения Шафиева М.С. Отмечает, что инкриминируемые осужденному действия охватывались единым преступным умыслом, совершены одним лицом в непродолжительный период времени, в связи с чем их следует квалифицировать как единое преступление - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере. Считает, что совокупность представленных стороной защиты сведений о личности осужденного, смягчающих наказание, дает основания для признания ее исключительной и применения ст. 64 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы и дополнения к ней, судебная коллегия находит обжалуемый приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вывод суда первой инстанции о доказанности вины Шафиева М.С. в незаконном сбыте и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, в крупном размере, организованной группой соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре:

- показаниями свидетеля Е.А.А. о том, что **** года посредством закладки у автомашины по адресу: ******* он приобрел у лица по имени "Ш." наркотическое средство героин, после чего был задержан;

- показаниями свидетеля А. А.В. о том, что **** года посредством закладки у автомашины по адресу: г. ******она приобрела у лица по имени "Ш." наркотическое средство героин, после чего была задержана;

- показаниями свидетелей В. И.И., Ф. Г.Ф. и Т. Н.И. об обстоятельствах личного досмотра А. А.В. 18 марта 2015 года, у которой были обнаружены и изъяты два свертка из полимерного материала с порошкообразными веществами;

- показаниями свидетелей П. О.А., П. Д.Д. и В. А.В. о том, что они принимали участие в разработке организованной преступной группы, занимающейся незаконным сбытом наркотических средств на территории московского региона. Организатором и руководителем этой преступной группы являлось лицо, находящееся на территории ****. Одним из участников группы являлся Шафиев М.С., который получал наркотические средства из *****, разбавлял их сахаром и раскладывал по закладкам с целью сбыта***** года при проведении ОРМ Шафиев М.С. был задержан. В ходе личного досмотра у задержанного был обнаружен сверток с наркотическим средством, при проведении обследования его жилища были обнаружены и изъяты электронные весы, в одной из его автомашин изъяты свертки с наркотическими средствами;

- показаниями свидетеля М. Р.М. о том, что он в качестве понятого принимал участие **** года в обследовании жилища Шафиева М.С. и его автомашин, при этом в квартире были обнаружены и изъяты электронные весы, в одной из автомашин - свертки с порошкообразными веществами;

- показаниями свидетелей Д. А.И. и М С.А. об обстоятельствах задержания и личного досмотра **** года в ходе оперативно-розыскного мероприятия наблюдение Е. А.А., который посредством закладки у автомашины по адресу: *********** приобрел два свертка с порошкообразными веществами;

- показаниями свидетелей М.М.А., П.Д.А. и З.А.С. об обстоятельствах задержания и личного досмотра 18 марта 2015 года в ходе оперативно-розыскного мероприятия наблюдение А.А.В., которая посредством закладки у автомашины по адресу****** приобрела два свертка с порошкообразными веществами;

- показаниями свидетеля М.С.В. об обстоятельствах личного досмотра Е.А.В. *** года, у которого были обнаружены и изъяты два свертка из полимерного материала с порошкообразными веществами внутри;

- показаниями свидетеля Ш. Р.Н. об обстоятельствах личного досмотра Шафиева М.С. **** года, у которого помимо прочего был обнаружен и изъят сверток из полимерного материала с порошкообразным веществом;

- показаниями свидетеля М.Ф.В. о том, что совместно с А.А.В. он ранее неоднократно приобретал путем закладок наркотические средства героин у лица, представлявшегося как "Ш.", с которым связывались по телефону. **** года аналогичным образом А.А.В. путем закладки у автомашины по адресу: ***** приобрела у того же лица наркотическое средство героин, после чего была задержана;

- рапортами об обнаружении признаков преступлений;

- материалами оперативно-розыскного мероприятия наблюдение, согласно которым **** года задержаны Е. А.А. и А.А.В., которые путем закладок приобрели наркотическое средство героин, **** года задержан Шафиев М.С., у которого обнаружен и изъят сверток с порошкообразным веществом;

- материалами оперативно-розыскного мероприятия обследование жилого помещения - квартиры фактического проживания Шафиева М.С. по адресу: ******, в ходе которого помимо прочего обнаружены и изъяты электронные весы;

- актами обследования транспортных средств от **** года, из которых следует, что при осмотре одной из автомашин, используемых Шафиевым М.С., обнаружены и изъяты полимерные свертки с веществами светлого цвета;

- справкой об исследовании N И-1/540 от **** года, согласно которой вещество общей массой 8,85 грамма из двух свертков, изъятых 18 марта 2015 года в ходе личного досмотра Е. А.А., является наркотическим средством героин;

- заключением эксперта N Э-1/1111-15 от **** года, из выводов которого следует, что вещество общей массой 8,83 грамма из двух свертков, изъятых 18 марта 2015 года в ходе личного досмотра Е. А.А., является наркотическим средством героин;

- справкой об исследовании N И-1/539 от 19 марта 2015 года, согласно которой вещество общей массой 8,40 грамма из двух свертков, изъятых 18 марта 2015 года в ходе личного досмотра .А. А.В., является наркотическим средством героин;

- заключением эксперта N Э-1/1112-15 от **** года, из выводов которого следует, что вещество общей массой 8,38 грамма из двух свертков, изъятых 18 марта 2015 года в ходе личного досмотра А. А.В., является наркотическим средством героин;

- справками об исследовании N И-1/542 и N И-1/543 от **** года, согласно которым вещество массой 4,71 грамма, изъятое **** года в ходе личного досмотра Шафиева М.С., является наркотическим средством героин, вещества общей массой 469,97 грамма, изъятые в ходе ОРМ обследование транспортного средства, используемого Шафиевым М.С., являются наркотическим средством героин, общая ориентировочная масса наркотического средства составит 658,97 грамма;

- заключением эксперта N Э-1/1049-15 от **** года, из выводов которого следует, что вещество массой вещество массой 4,70 грамма, изъятое в ходе личного досмотра Шафиева М.С., является наркотическим средством героин, вещества, изъятые в ходе ОРМ обследование транспортного средства, используемого Шафиевым М.С., вещества являются наркотическим средством героин общей массой 677,90 грамма;

- заключениями экспертов N Э-3/563 от **** года и N Э-3/564 от 13 мая 2015 года, согласно выводам которых след руки, выявленный на поверхности полимерного пакета, являющегося упаковкой из-под наркотического средства героин, и следы рук, перекопированные с фрагментов липкой ленты типа скотч, которой были перемотаны свертки с тем же наркотическим средством, изъятые в ходе ОРМ обследование транспортного средства - автомашины, используемой Шафиевым М.С., оставлены большим пальцем левой руки, мизинцем правой руки и безымянным пальцем левой руки Шафиева М.С.;

- заключением эксперта N Э-3/565 от *** года, из выводов которого следует, что следы рук с поверхности электронных весов и обложки контракта "Билайн", обнаруженных в ходе проведения ОРМ обследование жилого помещения - жилища Шафиева М.С. по адресу: *****оставлены указательным пальцем правой руки и мизинцем левой руки Шафиева М.С.;

- материалами оперативно-розыскного мероприятия прослушивание телефонных соединений и снятие информации по техническим каналам связи в отношении Шафиева М.С.;

- протоколами осмотров, другими доказательствами по делу, приведенными в приговоре, в том числе вещественными доказательствами.

Представленные в судебное разбирательство доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, правильно оценены в соответствии с положениями ст.ст. 87, 88 и 307 УПК РФ, в том числе с точки зрения их достаточности, при этом суд обоснованно пришел к выводу о достоверности показаний свидетелей, которые давали логичные, последовательные показания, не имеющие существенных противоречий, влияющих на правильность установления судом обстоятельств совершения Шафиевым М.С. преступлений и доказанность его вины, согласуются между собой и подтверждаются совокупностью собранных по делу доказательств. В ходе судебного заседания не было установлено каких-либо оснований у свидетелей для оговора осужденного. Ставить под сомнение объективность оценки показаний свидетелей у судебной коллегии оснований не имеется.

Какие-либо не устраненные судом существенные противоречия в доказательствах, требующие их истолкования в пользу осужденного Шафиева М.С., в том числе в показаниях свидетелей, которые могли повлиять на выводы суда о доказанности вины осужденного, по делу отсутствуют.

Все доказательства, приведенные в приговоре, получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, непосредственно исследованы судом первой инстанции, их допустимость сомнений у судебной коллегии не вызывает.

Суд привел мотивы, по которым принял за основу перечисленные в приговоре в обоснование виновности осужденного доказательства в качестве достоверных и допустимых.

Судебное следствие по делу проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона с предоставлением возможности сторонам в равной степени реализовать свои процессуальные права.

Судебные экспертизы по делу проведены компетентными лицами, соответствуют требованиям закона, заключения экспертов оформлены надлежащим образом, соответствуют положениям ст. 204 УПК РФ, выводы экспертиз являются обоснованными и соответствуют материалам дела. Оснований ставить под сомнение изложенные в актах экспертиз выводы не имеется.

Нарушений закона при проведении указанных оперативно-розыскных мероприятий судебная коллегия не усматривает.

Проанализировав доказательства по уголовному делу, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что Шафиев М.С. совершил указанные преступления в составе организованной группы, что подтверждается обстоятельствами содеянного, характером совместных и согласованных действий осужденного и неустановленных соучастников, направленных на незаконный сбыт изъятых по делу наркотических средств, из которых следует, что соучастники преступлений, имея единую преступную цель, выполняли отведенные им преступные роли, подчиняясь общему руководству преступной группы и единому плану преступной деятельности, используя методы конспирации, пользовались псевдонимами, средствами мобильной связи, зарегистрированными на третьих лиц. При этом Шафиев М.С., следуя своей преступной роли, получал информацию от руководителя преступной группы о количестве подлежащих сбыту наркотических средств, от неустановленного соучастника получал наркотические средства, осуществлял их хранение, фасовку и сбыт, а также информировал руководителя преступной группы о местах произведенных им закладок с наркотическими средствами.

В связи с этим судебная коллегия не может согласиться с доводами апелляционной жалобы о недоказанности совершения Шафиевым М.С. указанных преступлений в составе организованной группы.

Исследовав и оценив доказательства в их совокупности, суд первой инстанции, установив фактические обстоятельства дела, пришел к верному выводу о доказанности вины Шафиева М.С. в совершении преступлений, однако, необоснованно квалифицировал его действия по факту сбыта наркотических средств Егорову А.А. и Амельчук А.В. по п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1, п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Из установленных обстоятельств совершенных преступлений следует, что осужденный Шафиев М.С., действуя в составе организованной группы, получив от неустановленных соучастников наркотическое средство героин общей массой 700,61 грамма с целью его незаконного поэтапного сбыта, реализуя преступный умысел, расфасовал данное наркотическое средство в 71 пакетик для их сбыта неопределенному кругу лиц, после чего 18 марта 2015 года в непродолжительный период времени, используя тайники-закладки, реализовал два пакетика с наркотическим средством Е.А.А. и два пакетика с аналогичным содержимым А.А.В., после чего незаконно хранил с той же целью оставшуюся часть наркотического средства, которая была у него впоследствии обнаружена и изъята.

Исходя из этого, судебная коллегия находит обоснованными доводы апелляционного представления о том, что действия осужденного, направленные на незаконный сбыт наркотических средств Е. А.А. и А.А.В., охватывались единым преступным умыслом участников организованной группы, в том числе Шафиева М.С., и подлежат квалификации как продолжаемое преступление по п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

В связи с этим судебная коллегия полагает необходимым переквалифицировать действия осужденного Шафиева М.С., выразившиеся в сбыте наркотических средств указанным лицам, с п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1, п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. В части обнаружения и изъятия у осужденного оставшейся части наркотического средства героин массой 683,36 грамма его действия правильно квалифицированы как приготовление к сбыту по ч. 1 ст. 30 п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

С учетом предъявленного Шафиеву М.С. обвинения судебная коллегия не может согласиться с доводами апелляционной жалобы о необходимости квалифицировать действия осужденного как единое преступление по ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Наказание Шафиеву М.С. назначено в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия его жизни, данных о личности осужденного, смягчающих наказание обстоятельств, в качестве каковых признаны раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного, наличие у него ********, положительные характеристики осужденного. Отягчающих наказание обстоятельств не установлено.

При этом суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о невозможности исправления Шафиева М.С. без изоляции от общества и об отсутствии оснований для применения к нему положений ст.ст. 64, 73 УК РФ.

Из материалов уголовного дела следует, что Шафиев М.С. содержится под стражей в условиях следственного изолятора более года, в связи судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления о необходимости признания данного обстоятельства в качестве смягчающего осужденному наказание. Оснований для признания таким обстоятельством состояния здоровья матери осужденного судебная коллегия не усматривает.

Причин для изменения категорий указанных преступлений согласно ч. 6 ст. 15 УК РФ не имеется.

Вид исправительного учреждения осужденному Шафиеву М.С. правильно назначен в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Оснований для отмены приговора судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389,26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Измайловского районного суда г. Москвы от 24 марта 2016 года в отношении Шафиева М. С. изменить, признать в качестве смягчающего ему наказание обстоятельства длительное содержание под стражей в условиях следственного изолятора.

Переквалифицировать действия Шафиева М.С. с п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1, п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, назначить ему наказание за данное преступление в виде лишения свободы сроком на 10 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30 п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ назначить Шафиеву М.С. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 11 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном этот же приговор оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Московский городской суд.

Председательствующий

Судьи