Апелляционное определение СК по уголовным делам Тамбовского областного суда от 24 ноября 2016 г. по делу N 22-1439/2016

Судебная коллегия по уголовным делам *** областного суда в составе:

председательствующего Букатиной Е.В.,

судей Пустоваловой С.Н., Хворовой Е.Н.,

с участием прокуроров апелляционно - кассационного отдела уголовно - судебного управления прокуратуры *** Артишевской Л.Л., Пудовкиной И.А.,

защитника - адвоката Кузьмина А.Ю.,

представившего удостоверение N *** и ордер N *** от ***

при секретаре Жупиковой А.Н.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора *** Бучнева В.В. на приговор Котовского городского суда ***., которым

Пляков, *** года рождения, уроженец ***, гражданин РФ, проживавший по адресу: ***, судимый:

- *** Котовским городским судом *** по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы; *** освобожден по отбытии наказания;

- *** мировым судьей судебного участка *** по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;

- *** Котовским городским судом *** по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- *** тем же судом по ч.1 ст.186, ч.5 ст.69 УК РФ (с наказанием по приговору от ***) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

осужден к лишению свободы: по ч. 1 ст. 223 УК РФ к 3 годам со штрафом в размере 100000 рублей в доход государства, по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 2 годам, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам, по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам, по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 7 годам со штрафом в размере 100000 рублей в доход государства, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ (с наказанием по приговору от ***) к 8 годам 6 месяцам в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 100000 рублей в доход государства.

Заслушав доклад судьи Пустоваловой С.Н., выслушав мнение прокуроров Артишевской Л.Л., Пудовкиной И.А. поддержавших апелляционное представление, защитника - адвоката Кузьмина А.Ю., не возражавшего против удовлетворения представления, суд

УСТАНОВИЛА:

Поляков Д.В. признан виновным в незаконном изготовлении огнестрельного оружия, совершенном в конце апреля 2015 г; в незаконном хранении огнестрельного оружия, совершенном в период времени с конца апреля до *** г; в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотического средства - каннабис (марихуана) массой 116,3 г., то есть в крупном размере, совершенном в период с *** по *** г; в краже имущества, принадлежащего Цепковой Н.В., на сумму 4083 руб. 30 коп., с незаконным проникновением в помещение, совершенной *** г.; в краже имущества, принадлежащего Кривской А.С., на сумму 1500 руб., совершенной ***, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Дело рассмотрено в особом порядке в соответствии со ст. 316 УПК РФ.

В апелляционном представлении заместитель прокурора *** Бучнев В.В. выражает несогласие с приговором, просит его изменить.

В обоснование представления прокурор указывает, что в связи со вступлением в силу ФЗ N326 от 3 июля 2016 г. инкриминируемое Полякову Д.В. преступление, предусмотренное ч.1 ст.158 УК РФ, было декриминализировано, а потому уголовное дело по данному преступлению подлежит прекращению, а назначенное наказание - снижению.

Также автор представления обращает внимание, что в качестве смягчающего наказание обстоятельства суд признал наличие у Полякова Д.В. несовершеннолетнего ребенка, тогда как в соответствии с п. "г" ч.1 ст.61 УК РФ смягчающим обстоятельством является наличие малолетних детей у виновного.

Проверив материалы дела, выслушав указанных выше лиц, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

Как следует из представленных материалов уголовного дела, ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства было заявлено осужденным добровольно и после проведения консультации с защитником, он осознавал его характер и последствия, а обвинение, с которым он согласился, обоснованно и подтверждается собранными по делу доказательствами, в связи с чем суд обоснованно посчитал возможным в силу ст.ст.314-316 УПК РФ постановить обвинительный приговор без проведения судебного разбирательства.

Действия осужденного по ч. 1 ст. 223, ч. 1 ст. 222, ч. 2 ст. 228, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ квалифицированы верно.

Вместе с тем обжалуемый приговор подлежит отмене в части осуждения Полякова по ч. 1 ст. 158 УК РФ в соответствии со ст. 389.18 УПК РФ, то есть в связи с неправильным применением уголовного закона, поскольку в связи со вступлением в силу ФЗ N326 от 3 июля 2016 г. данное преступление декриминализировано, ущерб, причиненный преступлением по данному эпизоду, составил менее 2 тысяч 500 рублей, в связи с чем хищение является мелким. Производство по делу по обвинению Полякова по ч. 1 ст. 158 УК РФ подлежит прекращению, а назначенное наказание по совокупности преступлений - снижению.

При назначении же наказания судом в полной мере учтены смягчающие обстоятельства по делу, а именно: полное признание Поляковым Д.В. своей вины, раскаяние в содеянном, явки с повинной, возмещение материального ущерба, нахождении на иждивении несовершеннолетнего ребенка.

В тоже время судом учтены характер и степень общественной опасности содеянного Поляковым Д.В., личность осужденного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

Судом в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, признано наличие в действиях Полякова Д.В. опасного рецидива преступлений, однако в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, обстоятельством, отягчающим наказание, является рецидив преступлений, в связи с чем приговор следует изменить, из описательно - мотивировочной части приговора исключить указание суда о признании в качестве отягчающего наказание обстоятельства - опасного рецидива преступлений, признать в качестве отягчающего наказание обстоятельства - рецидив преступлений, определив его вид как опасный.

Суд, проанализировав все обстоятельства дела, данные о личности осужденного, обоснованно пришел к выводу о том, что его исправление возможно лишь в условиях изоляции от общества, не усмотрев оснований для применения ст. 73 УК РФ, а также ч.3 ст.68, ст.64 УК РФ. С данным выводом суда соглашается и судебная коллегия, полагая назначенное наказание за совершенные преступления справедливым.

Что касается признания в качестве смягчающего наказания обстоятельства - нахождение на иждивении осужденного несовершеннолетнего ребенка, то суд вправе признать таковым и не предусмотренные ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельства.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Котовского городского суда *** в отношении Полякова в части осуждения его по ч. 1 ст. 158 УК РФ отменить.

Производство по делу в части обвинения Полякова Д.В. по ч. 1 ст. 158 УК РФ прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.

Приговор изменить: исключить из описательно - мотивировочной части приговора указание суда о признании в качестве отягчающего наказание обстоятельства - опасного рецидива преступлений, признать в качестве отягчающего наказание обстоятельства - рецидив преступлений, определив его вид как опасный.

Приговор в части осуждения Полякова Д.В. по ч. 1 ст. 223 УК РФ к 3 годам лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей в доход государства, по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы оставить без изменения.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить Полякову Д.В. 6 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей в доход государства, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Котовского городского суда *** окончательно назначить Полякову Д.В. 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 100000 рублей в доход государства.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление заместителя прокурора *** Бучнева В.В. - без удовлетворения.

Председательствующий -

Судьи -