Апелляционное определение Тамбовского областного суда от 24 ноября 2016 г. по делу N 22-1515/2016

Тамбовский областной суд в составе:

Председательствующего Дмитриев Л.А.

Судей: Отта В.В., Митюшниковой А.С.

при секретаре Ярошевич А.Ю.

с участием: прокурора Земцова А.Н., осужденного Ульева А.В., адвоката Логинова Ю.М.

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Шохиной М.Н. в интересах Ульева А.В. и апелляционное представление заместителя прокурора Октябрьского района г. Тамбова К. на приговор Октябрьского районного суда г. Тамбова от 10 августа 2016 года которым

Ульев А.В. *** года рождения уроженец ***, судимый 5.12.2012 г. по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1, ч.1 ст.228, ч.2 ст.69, 73 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. В силу ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору от 5.12.2012 г. отменено. В силу ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть накаазния по приговору от 5.12.2012 г. и окончательно назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима

Заслушав доклад судьи Отта В.В., выступления прокурора Земцова А.Н., осужденного Ульева А.В., адвоката Логинова Ю.М.

УСТАНОВИЛ:

Ульев признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере. Преступление совершено в период с августа 2015 г. по 1 января 2016 г. в *** при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе адвокат Шохина в интересах Ульева просит изменить приговор и снизить назначенное Ульеву наказание поскольку суд не учел, что 9.08.2016 г. у Ульева родился ребенок, свидетельство о рождении которого не получено, кроме того, свидетель О. показала, что оговорила Ульева на предварительном следствии.

В возражениях на апелляционную жалобу помощник прокурора Октябрьского района г. Тамбова К. считает доводы апелляционной жалобы не обоснованными.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Октябрьского района г. Тамбова К. просит приговор изменить в связи с неправильным применением уголовного закона и мягкостью назначенного наказания и назначить Ульеву окончательное наказание по совокупности приговоров в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы поскольку суд, по совокупности приговоров, назначил Ульеву наказание меньшее неотбытой части наказания по приговору от 5.12.2012 г.

В судебном заседании прокурор Земцов поддержал доводы апелляционного представления, осужденный Ульев и адвокат Логинов поддержали доводы апелляционной жалобы. Суду представлены свидетельство о рождении У. *** г.р. и свидетельство об установлении отцовства Ульева А.В. в отношении этого ребенка.

Выслушав стороны, изучив материалы дела, суд приходит к следующему выводу.

Уголовное дело в отношении Ульева рассмотрено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона. Нарушений УПК РФ, влекущих отмену приговора не допущено. Приговор постановлен на допустимых доказательствах.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, вывод о виновности Ульева основан на совокупности доказательств, исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре.

Факт незаконного приобретения, хранения и последующего изъятия в квартире, в которой проживали Ульев и О. наркотического средства в крупном размере не оспаривается осужденным и подтверждается показаниями сотрудников полиции, понятых, протоколом осмотра места происшествия, заключением физико-химической экспертизы.

Вывод суда о совершении вышеуказанного преступления Ульевым основан на последовательных и подробных показаниях Ульева при допросах в качестве подозреваемого и обвиняемого, показаниях О. на предварительном следствии, показаниях свидетелей М., С., С.М., С.А. Указанные доказательства взаимно подтверждают и дополняют друг друга и обоснованно положены судом в основу приговора.

Утверждения Ульева и свидетеля О. в судебном заседании о невиновности Ульева проверены судом первой инстанции и обоснованно отвергнуты, поскольку они не логичны, не правдоподобны, объективных подтверждений не имеют, опровергаются совокупностью всех исследованных судом достоверных доказательств, а так же показаниями свидетеля Св. и результатами проверки, проведенной сотрудниками СО по Октябрьскому району г. Тамбова СУ СК РФ по Тамбовской области. Вывод суда подробно мотивирован в приговоре.

Действия Ульева правильно квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, что не оспаривается сторонами.

При назначении Ульеву наказания по ч.2 ст.228 УК РФ суд правильно учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, не усмотрел обстоятельств отягчающих наказание и признал в качестве смягчающих обстоятельств наличие у Ульева малолетнего ребенка и положительную характеристику по месту жительства. Судом учтено так же трудоустройство Ульева и то, что на учете у психиатра и нарколога он не состоит.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о необходимости назначить Ульеву наказание в виде реального лишения свободы без дополнительного наказания, отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15 и ст.64 УК РФ и необходимости отмены условного осуждения по приговору от 5.12.2012 г.

Вместе с тем приговор в отношении Ульева подлежит изменению в силу ст.389.18 УПК РФ - в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью назначенного наказания.

Как следует из приговора и материалов дела, Ульев в ходе предварительного следствия вину признал, давал подробные и последовательные признательные показания о совершенном им преступлении, чем активно способствовал его раскрытию и расследованию. Однако, назначая Ульеву наказание по ч.2 ст.228 УК РФ, суд в нарушение положений п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ, данное обстоятельство смягчающим наказание не признал, что подлежит исправлению судом апелляционной инстанции.

Кроме того, суд в качестве смягчающего обстоятельства признал наличие у Ульева малолетнего ребенка однако, как следует из представленных суду документов, на момент вынесения приговора у Ульева имелось двое малолетних детей.

Установленные судом апелляционной инстанции смягчающие обстоятельства влекут снижение назначенного Ульеву по ч.2 ст.228 УК РФ наказания.

Вместе с тем, как правильно указано в апелляционном представлении, суд, назначая Ульеву окончательное наказание по совокупности приговоров, нарушил требования ч.4 ст.70 УК РФ и назначил Ульеву окончательное наказание в размере, меньшем, чем неотбытая им часть наказания по приговору от 5.12.2012 года. Данное нарушение так же подлежит исправлению судом первой инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ

ОПРЕДЕЛИЛ:

Приговор Октябрьского районного суда г. Тамбова от 10 августа 2016 года в отношении Ульева А.В. изменить.

Признать в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Ульеву А.В. признание им вины и активное способствование раскрытию и расследованию преступления и наличие двух малолетних детей.

Назначить Ульеву А.В. по ч.2 ст.228 УК РФ наказание в виде 3 лет лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 5.12.2012 года и окончательно назначить Ульеву А.В. наказание в виде 6 лет лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменений, а апелляционную жалобу адвоката Шохиной М.Н. без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: