Апелляционное определение СК по уголовным делам Тамбовского областного суда от 06 декабря 2016 г. по делу N 22-1575/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Тамбовского областного суда в составе:

председательствующего судьи Тимофеева С.Н.,

судей Коростелевой Л.В., Котченко Д.И.,

при секретаре Жилиной О.В.,

с участием прокурора Лебедевой С.В.,

осужденного Попова А.П. (посредством использования системы видеоконференц-связи),

защитника - адвоката Колодиной И.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление помощника прокурора Никифоровского района Тамбовской области Васина Р.А., апелляционную жалобу Попова А.П. на приговор Никифоровского районного суда Тамбовской области от 28 сентября 2016 года, которым

Попов А.П., *** года рождения, уроженец ***, судимый

04 февраля 2011 года по пп. "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 3 года;

15 сентября 2011 года по п. "а" ч. 3 ст. 158, ст. 319, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, по постановлению от 14 мая 2013 года, освобожден условно-досрочно на шесть месяцев;

19 февраля 2014 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год 4 месяца,

осужден к лишению свободы: по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ на 2 года 6 месяцев, по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ на 1 год 2 месяца, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний на 2 года 8 месяцев, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения наказания по приговору от 19 февраля 2014 года к 3 годам 6 месяцам с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Коростелевой Л.В., осужденного Попова А.П., адвоката Колодиной И.Н., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Лебедевой С.В., полагавшей приговор подлежащим изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Попов А.П. признан виновным в совершении открытого хищения чужого имущества, принадлежащего ЗАО "Тандер" магазин "Магнит "Никифоровский" на сумму 751 рубль 50 копеек, с применением насилия не опасного для жизни и здоровья в отношении Сидоровой О.А., а также в покушении на открытое хищение чужого имущества, принадлежащего ЗАО "Тандер" магазин "Магнит "Никифоровский" на сумму 812 рублей 10 копеек.

Вышеуказанные преступления совершены Поповым А.П. 27 сентября 2014 года и 08 декабря 2014 года в магазине, расположенном в *** *** при изложенных в приговоре обстоятельствах.

Обжалуемым приговором, постановленным в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении помощник прокурора Никифоровского района Тамбовской области Васин Р.А., полагает, что при вынесении приговора судом были допущены существенные нарушения уголовного закона. Указывает что в описательно-мотивировочной части постановления судом ошибочно указано на наличие оснований для пересмотра приговора Октябрьского районного суда г. Тамбова от 04 февраля 2011 года. Обращает внимание, что в описательно-мотивировочной части указано об определении наказания по правилам ст. 70 УК РФ путем частичного сложения наказаний, что не предусмотрено указанной статьей. Указывает, что в резолютивной части не указано об отмене условного осуждения, назначенного Попову по приговору от 19 февраля 2014 года.

В апелляционной жалобе осужденный Попов А.П. полагает, что суд необоснованно к назначенному наказанию присоединил наказание по приговору от 19 февраля 2014 года, которое им полностью отбыто. Считает возможным применение Федерального закона N 323-ФЗ от 03 июля 2016 года в отношении приговоров от 15 сентября 2011 года и 19 февраля 2014 года, поскольку материальный ущерб по каждому из них не превышал 5000 рублей, а также по другим ранее отбытым судимостям. Просит учесть его возраст и состояние здоровья, и в этой связи изменить обжалуемый приговор.

В возражениях на апелляционную жалобу помощник прокурора Никифоровского района Тамбовской области Васин Р.А., просил оставить её без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, выслушав участников судебного разбирательства, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Дело в отношении Попова А.П. рассмотрено судом с соблюдением требований ст. 314-316 УПК РФ. Обвинение, с которым согласился осужденный обоснованно, подтверждается собранными по делу доказательствами.

Действия Попова А.П. судом квалифицированны правильно.

Наказание Попову А.И. назначено в соответствии с требованиями ст. 6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности, обстоятельств смягчающих и отягчающих наказание.

Вопреки доводам апелляционной жалобы состояние здоровья и пожилой возраст учтены при назначении наказания Попову А.И.

В качестве обстоятельства отягчающего наказание Попова А.И. в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ верно признан рецидив преступлений.

Обоснованно признано обстоятельством, отягчающим наказание осужденного в соответствии с ч. 1.1 ст. 63 УК РФ по обоим преступлениям и состояние опьянения. Нахождение Попова А.И. в состоянии алкогольного опьянения подтверждено показаниями потерпевших и свидетелей, которые приведены в обвинительном заключении. Исходя из данных о личности осужденного, который характеризуется положительно, и состояния его здоровья, суд пришел к правильному выводу о том, что именно состояние алкогольного опьянения спровоцировало Попова А.И. на совершение преступлений.

Наказание осужденному назначено в пределах, установленных ч. 5 ст. 62 УК РФ, с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, является справедливым и соразмерным содеянному.

Доводы осужденного о том, что он отбыл наказание по приговору от 19 февраля 2014 года, в связи с чем суд необоснованно применил правила ст. 70 УК РФ, не основаны на законе.

При назначении наказания судом верно применены положения ч. 5 ст. 74 УК РФ, поскольку совершение подсудимым тяжкого преступления в период условного осуждения является безусловным основанием для его отмены. Преступление, предусмотренное по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ совершено Поповым А.П. 27 сентября 2014 года - в период условного осуждения по приговору от 19 февраля 2014 года, что обоснованно повлекло отмену судом условного осуждения, признание наказания неотбытым, и его присоединение к назначенному наказанию.

Вместе с тем, в описательно-мотивировочной части приговора суд указал о назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговору от 19 февраля 2014 года, что не соответствует требованиям указанной статьи.

Поскольку, в соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

В связи с чем в данной части приговор подлежит изменению.

Кроме того, сделав в описательно-мотивировочной части правильный вывод об отмене условного осуждения назначенного Попову А.П. по приговору мирового судьи Никифоровского района Тамбовской области от 19 февраля 2014 года, суд не указал об этом в резолютивной части приговора.

Вид исправительного учреждения определен правильно, в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ в исправительной колонии строгого режима.

Вопреки доводам жалобы осужденного отсутствуют основания и для пересмотра постановленных в отношении него приговоров от 15 сентября 2011 года и 19 февраля 2014 года в порядке ст. 10 УК РФ.

Вместе с тем, в описательно-мотивировочной части приговора суд указал о приведении приговора Октябрьского районного суда г. Тамбова от 04 февраля 2011 года в соответствие с изменениями внесенными в УК РФ Федеральным законом от 03 июля 2016 года N 323-ФЗ.

Однако основания для применения положений ст. 10 УК РФ к указанному приговору отсутствую, поскольку сумма ущерба по преступлению, предусмотренному пп. "б" "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ составляет 7300 рублей (потерпевшая ФИО9) и 1640 рублей (потерпевший ФИО14).

В связи с чем указание о приведении приговора Октябрьского районного суда города Тамбова от 04 февраля 2011 года в соответствие с изменениями внесенными в УК РФ Федеральным законом от 03 июля 2016 года N 323-ФЗ подлежит исключению из приговора.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по данному делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляционное представление помощника прокурора Никифоровского района Тамбовской области Васина Р.А. удовлетворить.

Приговор Никифоровского районного суда Тамбовской области от 28 сентября 2016 года в отношении Попов А.П. изменить.

В описательно-мотивировочной части:

исключить указание о приведении приговора Октябрьского районного суда города Тамбова от 04 февраля 2011 года в соответствие с изменениями внесенными в УК РФ Федеральным законом N 323-ФЗ от 03 июля 2016 года;

уточнить что окончательное наказание Попову А.П. назначено по правилам ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию по данному приговору неотбытой части наказания по приговору от 19 февраля 2014 года.

Отменить условное осуждение назначенное Попову А.П. по приговору мирового судьи Никифоровского района Тамбовской области от 19 февраля 2014 года на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ.

В остальной части обжалуемый приговор оставить без изменения.

Апелляционную жалобу Попов А.П. оставить без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: