Постановление Президиума Верховного Суда Республики Алтай от 27 декабря 2016 г. по делу N 4У-279/2016

Президиум Верховного Суда Республики Алтай в составе:

Председательствующего Кононенко Т.А.

Членов Президиума Алексиной М.В., Бируля О.В.

с участием:

прокурора первого заместителя прокурора Республики Алтай Рехтина В.Л.

осужденной Ундулгановой М.М., принимавшей участие в судебном заседании посредством применения системы видеоконференц-связи

адвоката Кавунова А.А., представившего удостоверение N, ордер N от "дата" года

защитника Ундулганова В.М.

при секретаре Пахомовой В.Н.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Ундулгановой М.М. на приговор Кош-Агачского районного суда Республики Алтай от 09 августа 2016 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Алтай от 20 октября 2016 года, в соответствии с которыми

Ундулганова М.М., "дата" года рождения, уроженка "адрес", гражданка "данные изъяты", "данные изъяты", зарегистрированная и проживающая в "адрес", ранее судимая:

30 марта 2015 года Кош-Агачским районным судом Республики Алтай по ч. 3 ст. 160, ч. 3 ст. 160, ч. 3 ст. 69 УК РФ к штрафу в размере 25 000 рублей в доход государства (штраф оплачен 18 мая 2015 года),

осуждена по ч. 3 ст. 159 УК РФ (по деянию, совершенному в период с "дата" по "дата") к 1 году 8 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст. 159 УК РФ (по деянию, совершенному в период с "дата" по "дата") к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст. 159 УК РФ (по деянию, совершенному "дата") к наказанию в виде 2 лет лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Алтай от 20 октября 2016 года приговор изменен. В качестве смягчающего наказание обстоятельства признано частичное возмещение ущерба. Действия Ундулгановой М.М. по деянию с "дата" по "дата", по деянию с "дата" по "дата", деянию "дата" квалифицированы по ч. 3 ст. 159 УК РФ, по которой назначено наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Исключено из приговора указание на применение положений ч. 1 ст. 62 и ч. 3 ст. 69 УК РФ при назначении наказания. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденной Ундулгановой М.М. поставлен вопрос об изменении судебных решений.

Заслушав доклад судьи Барсуковой И.В., изложившей содержание судебных решений, постановления о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав мнение прокурора Рехтина В.Л., полагавшего необходимым приговор суда и апелляционное определение оставить без изменения, а жалобу осужденной без удовлетворения; объяснения осужденной Ундулгановой М.М., ее защитника Ундулганова В.М., адвоката Кавунова А.А., просивших исключить квалифицирующий признак "с использованием служебного положения" и снизить наказание, Президиум Верховного Суда Республики Алтай

установил:

Ундулганова М.М. осуждена (с учетом изменений, внесенных в приговор апелляционным определением) за мошенничество, совершенное в период с "дата" по "дата" в "адрес" Республики Алтай с использованием служебного положения, в крупном размере. Преступление совершено при обстоятельствах, установленных в судебном заседании и изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В суде первой инстанции осужденная Ундулганова М.М. вину в совершенном преступлении признала.

В кассационной жалобе осужденной Ундулгановой М.М. поставлен вопрос об изменении судебных решений, применении к назначенному наказанию ст.73 УК РФ, осужденная указывает, что назначенное наказание является несправедливым вследствие его суровости, полагает, что предыдущая судимость является погашенной и не должна учитываться при признании рецидива в ее действиях.

Изучив кассационную жалобу, проверив материалы уголовного дела, Президиум Верховного Суда Республики Алтай находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии со ст.297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Он признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Ундулганова М.М. признана виновной в совершении мошенничества лицом, с использованием своего служебного положения, в крупном размере.

Как усматривается из описательно-мотивировочной части приговора при описании преступного деяния, признанного доказанным, указано, что Ундулганова с "дата". занимала должность старшего бухгалтера расчетной группы учреждения "Централизованная бухгалтерия учреждений образования" муниципального образования " "адрес"", исходя из ее фактических должностных обязанностей являлась должностным лицом, обязанным осуществлять и выполнять организационно-распорядительные функции по руководству подчиненными работниками, осуществлению контроля за правильным и своевременным начислением заработной платы, пособий и других выплат, предоставляемых работникам, функции по начислению и выплате заработной платы.

Согласно Должностной инструкции (т.1, л.д. 96-99), старший бухгалтер относится к категории специалистов, подчиняется непосредственно главному бухгалтеру, в его подчинении находятся бухгалтера средних общеобразовательных учреждений района, должностные обязанности перечислены в параграфе 2.

Из оглашенных показаний Ундулгановой М.М., данных ею в ходе предварительного следствия следует, что работая старшим бухгалтером расчетной группы МКУ "Централизованная бухгалтерия учреждений образования МО " "адрес"", с "дата" по "дата" она включала свою фамилию в реестры заработной платы работников "данные изъяты"". При этом финансисту Учреждения ФИО9 предоставляла ложные сведения о том, какая сумма подлежит перечислению в счет заработной платы, включая туда суммы для перечисления на свой лицевой счет. ФИО9, не осведомленная о ее преступных намерениях в бухгалтерской программе " "данные изъяты" в электронном виде формировала заявку на кассовый расход для перечисления денежных средств с лицевого счета "данные изъяты" на транзитный счет ОАО "Сбербанк России", которую направляла в Отдел N1 Управления федерального казначейства по Республике Алтай. На транзитный счет ОАО "Сбербанк России" перечислялись денежные средства для последующего их перечисления работникам "данные изъяты". Далее Ундулганова М.М., имея доступ к программе "Sberbank Business Onlain Интернет-клиент" формировала пофамильный реестр работников для перечисления им заработной платы, куда включала и себя, удостоверяла данный реестр своей электронно-цифровой подписью и директора, после чего направляла в Сбербанк по специальной программе для перечисления.

Из показаний представителя потерпевшего ФИО10- директора "данные изъяты" усматривается, что денежные средства, похищенные Ундулгановой М.М., принадлежат школе, сама Ундулганова получала заработную плату и иные выплаты через МКУ "Централизованная бухгалтерия учреждений образования МО " "адрес"", в ее должностные обязанности входило начисление по представляемым табелям учета рабочего времени заработной платы, её перечисление, перечисление налогов и т.п.

Согласно показаниям свидетеля ФИО11 начальника МКУ "Централизованная бухгалтерия учреждений образования "адрес"", за Ундулгановой М.М. были закреплены Управление образования, МКУ " "данные изъяты" и МКОУ " "данные изъяты" в ее должностные обязанности входило начисление и перечисление заработной платы, перечисление налогов. "дата" числа каждого месяца на основании представленных табелей учета рабочего времени и штатного расписания бухгалтер расчетной группы начисляет заработную плату, затем составляет документ в виде таблицы, в котором отражены номер реестра, дата и необходимая сумма, после чего данный документ передается финансисту для формирования заявки на кассовый ордер, на который ставится электронно-цифровая подпись главного бухгалтера Учреждения и директора школы. Далее данная заявка в электронном виде направляется в отдел Федерального Казначейства, где формируется платежное поручение на общую сумму. После чего бухгалтер расчетной группы вводит логин и постоянный пароль директора школы, на мобильный телефон бухгалтера приходит пароль для директора, с помощью которого бухгалтер входит в программу и формирует реестр с отражением данных получателей, сумм, и счетов, подписывает ЭЦП директора, выходит из программы и заходит уже под своим логином и паролем, подписывает от своего имени ЭЦП и отправляет в банк. Ундулганова М.М. похитила бюджетные денежные средства путем включения себя в реестры, где находились учителя и работники МКОУ " "данные изъяты"", в некоторых случаях заполняла реестры только на себя.

В судебном заседании аналогичные вышеизложенным показаниям дала главный бухгалтер учреждения свидетель ФИО12

В соответствии с п.24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 года N 51 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" под лицами, использующими свое служебное положение при совершении мошенничества, следует понимать должностных лиц, обладающих признаками, предусмотренными примечанием 1 к ст.285 УК РФ, государственных или муниципальных служащих, не являющихся должностными лицами, а также иных лиц, отвечающих требованиям, предусмотренным примечание 1 к ст.201УК РФ.

Организационно-распорядительные функции включают в себя руководство коллективом, расстановку и подбор кадров, организацию труда или службы подчиненных, поддержание дисциплины, применение мер поощрения и наложение дисциплинарных взысканий.

К административно-хозяйственным функциям могут быть, в частности, отнесены полномочия по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций и учреждений, а также совершение иных действий: принятие решений о начислении заработной платы, премий, осуществление контроля за движением материальных ценностей, определение порядка их хранения и т.д.

Квалифицируя действия осужденной Ундулгановой М.М. по ч.3 ст.159 УК РФ, суд указал, что квалифицирующий признак "с использованием своего служебного положения" нашел свое подтверждение, поскольку в силу занимаемой должности старшего бухгалтера, она имела полномочия по распоряжению денежными средствами, осуществлению контроля за движением имущества организаций.

Вместе с тем, из исследованных доказательств усматривается, что осужденная в силу закрепленных за нею обязанностей осуществляла начисление заработной платы сотрудникам трех учреждений образования района: Управления образования, МКУ "Централизованная бухгалтерия учреждений образования МО " "адрес"", "данные изъяты". При этом начисление заработной платы производилось не произвольно, а на основании представляемых руководителями табелей учета рабочего времени и штатного расписания, составленные ею документы, проверялись финансистом, ставилась подпись главного бухгалтера и директора учреждения. Реестры, создаваемые ею в электронном варианте, также предусматривали проверку и подпись директора школы. Согласно приказу N от 17.02.2014г. и приложения к нему, другие бухгалтера расчетной группы Централизованной бухгалтерии выполняли аналогичные служебные обязанности в отношении других учреждений образования "адрес". Следовательно, Ундулганова, будучи старшим бухгалтером, не обладала организационно-распорядительными или административно-хозяйственными функциями и не имела полномочий по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами организации.

При установленных обстоятельствах, преступление в форме мошенничества осужденной Ундулгановой М.М. совершено не в связи с занимаемой должностью и выполнением административно-хозяйственных функций, а в связи с выполнением ею своих трудовых обязанностей, в связи с чем квалифицирующий признак "с использованием своего служебного положения" подлежит исключению из осуждения Ундулгановой М.М., а приговор суда и апелляционное определение подлежат изменению.

Суд обоснованно признал наличие рецидива в действиях осужденной, поскольку на момент совершения указанного преступления судимость по предыдущему приговору была не погашена, поэтому оснований для исключения отягчающего наказание обстоятельства не имеется.

Доводы осужденной о применении к назначенному наказанию положений ст.73 УК РФ удовлетворению не подлежат. Выводы суда о назначении ей наказания в виде реального лишения свободы являются правильными, основанными на требованиях уголовного закона.

На основании изложенного, руководствуясь ст.408 УПК РФ, Президиум Верховного Суда Республики Алтай

постановил:

Кассационную жалобу осужденной Ундулгановой М.М. удовлетворить частично.

Приговор Кош-Агачского районного суда Республики Алтай от 09 августа 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Алтай от 20 октября 2016 года в отношении Ундулгановой М.М. изменить.

Исключить из осуждения Ундулгановой М.М. по ч.3 ст.159 УК РФ квалифицирующий признак "с использованием своего служебного положения".

Назначенное Ундулгановой М.М. наказание по ч.3 ст.159 УК РФ снизить до 2 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий Т.А. Кононенко