Апелляционное определение Московского городского суда от 28 февраля 2017 г. N 33-715/17

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего Грицких Е.А.,

судей Левшенковой В.А., Карпушкиной Е.И.,

с участием прокурора Артамоновой О.Н.,

при секретаре Григорян А.К.,

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Левшенковой В.А.

дело по апелляционной жалобе представителя ответчика ООО "Ф.фио А.А. на решение Бутырского районного суда адрес от 22 ноября 2016 года,

которым постановлено:

Признать деятельность по организации и проведении азартных игр ООО "ФОН" в пунктах приема ставок, расположенных по адресам: адрес; адрес; и адрес - незаконной.

Запретить ООО "ФОН" осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в пунктах приема ставок, расположенных по адресам: адрес; адрес; и адрес,

установила:

Прокурор Советского района г.Рязани, действующий в интересах Рязанской области, обратился в суд с исковым заявлением к ООО "Ф.О.Н." о признании деятельности по организации и проведению азартных игр незаконной и запрете осуществления данной деятельности.

В обоснование иска указывает, что прокуратурой Советского района г.Рязани проведена проверка соблюдения требования законодательства об ограничении азартной деятельности на территории поднадзорного района адрес, в результате которой было установлено, что ООО "Ф.О.Н." в нарушение Закона Рязанской области N66-ОЗ от 14 июня 2007 года "О деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Рязанской области", на основании лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах от 26 июня 2009 года N4, осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в пунктах приема ставок по адресам: адрес, адрес, адрес. При этом факт осуществления ООО "Ф.О.Н." деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по вышеуказанным адресам подтверждается договорами субаренды N*** от 21 апреля 2016 года, N*** от 1 апреля 2016 года и N*** от 15 декабря 2015 года, заключенными между ООО "Ф.О.Н" и наименование организации Полагает, что начиная с 1 июля 2007 года на территории Рязанской области запрещена деятельность по организации и проведению азартных игр и каких-либо исключений применительно к отдельным видам игорной деятельности в Законе Рязанской области не содержится.

Судом постановлено указанное выше решение, об отмене которого по доводам апелляционной жалобы просит представитель ответчика фио, ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, недостаточно полное, всестороннее и объективное исследование фактических обстоятельств дела.

Прокурор Артамонова О.Н. в заседании коллегии полагала решение суда законным и обоснованным.

Представитель ответчика фио в заседание судебной коллегии явился, поддержал доводы апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, выслушав явившихся участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно ч.1 ст.330 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются:

1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;

2) недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела;

3) несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела;

4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Согласно требованиям ст. 195 ГПК РФ решение суда должно быть законным и обоснованным.

Решение является законным в том случае, если оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению (п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 г. "О судебном решении").

Обоснованным решение следует признавать тогда, когда в нем отражены имеющие значение для данного дела факты, подтвержденные проверенными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости или общеизвестным обстоятельствам, а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 г. "О судебном решении").

Постановленное судом решение вышеуказанным требованиям в полной мере не отвечает.

В ходе судебного разбирательства судом первой инстанции установлено, что ООО "Ф.О.Н." на основании лицензии N* от 26 июня 2009 года на осуществление деятельности "По организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах" и в соответствии с приложением к указанной лицензии, осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в пунктах приема ставок по адресам: адрес, адрес и адрес.

Помещения, в которых ООО "Ф.О.Н." осуществляет свою деятельность по организации и проведению азартных игр в пунктах приема ставок по адресам: адрес, адрес и адрес, были представлены ООО "Ф.О.Н." на основании договоров субаренды N*** от 21 апреля 2016 года, N01*** от 1 апреля 2016 года и N*** от 15 декабря 2015 года, заключенных с наименование организации, по условиям которых арендатор предоставил субарендатору помещения для размещения пунктов приема ставок букмекерской конторы.

Согласно п.п.2.1, 2.2 Устава ООО "Ф.О.Н.", общество создано в целях получения прибыли в интересах участников общества, которое вправе осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом, в том числе, деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, сопутствующие азартным играм услуги.

Согласно выписки из ЕГРЮЛ по состоянию на 13 октября 2016 года основным видом деятельности ООО "Ф.О.Н." является деятельность по организации и проведению азартных игр и заключению пари, которая осуществляется на основании лицензии N* от 26 июня 2009 года и действует на территории ряда субъектов РФ в четко установленных адресах, в том числе, и по адресам: адрес, адрес и адрес.

Согласно актам проверки МИФНС России N2 по Рязанской области от 26 декабря 2011 года, 19 ноября 2012 года, 25 апреля 2013 года, 29 марта 2016 года, 17 мая 2016 года нарушений ООО "Ф.О.Н." лицензионных требований не установлено.

Законом Рязанской области от 14 июня 2007 года N 66-ОЗ "О деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Рязанской области", вступившим в законную силу с 1 августа 2007 года, установлено, что на территории Рязанской области, в т.ч. адрес запрещена любая деятельность по организации и проведению азартных игр.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", деятельность по организации и проведению игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

В силу п.7 ст.16 вышеуказанного Закона органы государственной власти субъектов РФ вправе принять до 01 июля 2007 г. решение о запрете, начиная с 01 июля 2007 г., на территории субъекта РФ (за исключением игорных зон) деятельности по организации и проведению азартных игр (в том числе в отношении отдельных видов игорных заведений).

В силу части 8 той же статьи принятые органами государственной власти субъектов Российской Федерации до дня вступления в силу настоящего Федерального закона решения о запрете деятельности по организации и проведению азартных игр (в том числе в отношении отдельных видов игорных заведений), об установлении ограничений этой деятельности на территории субъекта Российской Федерации (за исключением игорных зон) сохраняют свое действие.

Удовлетворяя исковые требования, оценив в совокупности представленные сторонами доказательства, применяя приведенные нормы права, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что ответчик ООО "Ф.О.Н." в нарушение требований законодательства осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в пунктах приема ставок.

При этом, суд исходил из того, что наличие лицензии само по себе не является достаточным основанием для занятия такого рода деятельностью на территории Рязанской области, поскольку не преодолевает запрет, установленный областным законом, изданным в пределах полномочий, предоставленных субъектам Российской Федерации частью 7 статьи 16 Федерального закона N 244-ФЗ.

Также суд отметил, что из положений Закона Рязанской области от 14 июня 2007 года N 66-ОЗ каких-либо исключений или послаблений для осуществления определенных видов деятельности, сопряженных с организацией тотализаторов и букмекерских контор не предусмотрено, в том числе и при наличии лицензии контролирующего органа (ФНС России).

Отклоняя довод ответчика о проверке МИФНС России N2 по Рязанской области законности деятельности ООО "Ф.О.Н." по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах на территории адрес, суд указал, что налоговый орган при проведении проверки устанавливал наличие/отсутствие со стороны ООО "Ф.О.Н." нарушений лицензионных требований, установленных п.4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утверждённого постановлением Правительства РФ от 26 декабря 2011 года N1130, а не законность нахождения ООО "Ф.О.Н." на территории Рязанской области.

Судебная коллегия не может согласиться с такими выводами суда первой инстанции, поскольку они сделаны без учета фактических обстоятельств дела.

Предъявляя к ООО "Ф.О.Н." требования о признании деятельности по организации и проведению азартных игр незаконной и запрете осуществления данной деятельности, Прокурор Советского района г.Рязани указывает на наличие законодательного запрета на осуществление любой деятельности по организации и проведению азартных игр на территории адрес и Рязанской области, установленного Законом Рязанской области от 14 июня 2007 года N 66-ОЗ.

Согласно ст.1065 ГК РФ опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность.

Если причиненный вред является последствием эксплуатации предприятия, сооружения либо иной производственной деятельности, которая продолжает причинять вред или угрожает новым вредом, суд вправе обязать ответчика, помимо возмещения вреда, приостановить или прекратить соответствующую деятельность.

Суд может отказать в иске о приостановлении либо прекращении соответствующей деятельности лишь в случае, если ее приостановление либо прекращение противоречит общественным интересам. Отказ в приостановлении либо прекращении такой деятельности не лишает потерпевших права на возмещение причиненного этой деятельностью вреда.

В силу ст.2 Федерального закона от 29.12.2006 N244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" Правовое регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, а также может осуществляться принятыми в соответствии с настоящим Федеральным законом иными нормативными правовыми актами.

Согласно ч.4 ст.5 Федерального закона от 29.12.2006 N244-ФЗ игорные заведения (за исключением букмекерских контор, тотализаторов, их пунктов приема ставок) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

В соответствии с частью 2 статьи 14 указанного закона букмекерские конторы, тотализаторы, их пункты приема ставок (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и (или) тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием вида оказываемых услуг (услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) услуг по организации заключения основанных на риске соглашений о выигрыше между двумя или несколькими участниками азартной игры), места нахождения процессингового центра букмекерской конторы или тотализатора, количества и места нахождения филиалов, пунктов приема ставок букмекерских контор или тотализаторов либо иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (п.9 ст.4 ФЗ от 29.12.2006 N244-ФЗ).

В соответствии с ч.2 ст.9 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, получившие лицензию, вправе осуществлять деятельность, на которую предоставлена лицензия, на всей территории Российской Федерации и на иных территориях, над которыми Российская Федерация осуществляет юрисдикцию в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормами международного права, со дня, следующего за днем принятия решения о предоставлении лицензии.

Таким образом, из вышеприведенных норм действующего законодательства следует, что деятельность по проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, расположенных вне игорных зон разрешена на всей территории Российской Федерации при наличии у лица, осуществляющего такую деятельность, лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Из материалов дела усматривается, что ООО "Ф.О.Н." зарегистрировано в качестве юридического лица и в соответствии с п.2.2 Устава осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

ООО "Ф.О.Н." имеет лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах от 26.06.2009 года N4, выданную ФНС, согласно приложению к которой адреса в адрес - адрес, адрес и адрес отнесены к адресам мест осуществления лицензируемого вида деятельности.

Что касается положений части 7 и 9 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 N244-ФЗ, касающихся введения запрета деятельности игорных заведений, то федеральный законодатель установил кратковременный переходный период, в течение которого субъекты Российской Федерации получили возможность осуществить собственное правовое регулирование условий деятельности по организации и проведению на своей территории азартных игр вне игорных зон только до введения ее общего запрета с 1 июля 2009 года, после которого букмекерские конторы и тотализаторы были исключены из общего запрета.

То обстоятельство, что решением Рязанского областного суда от 05.10.2007 года заявления наименование организации, наименование организации о признании недействующим Закона Рязанской области от 14 июня 2007 года N 66-ОЗ было отклонено, не свидетельствует об осуществлении ООО "Ф.О.Н." незаконной деятельности, поскольку в данном случае оспаривался запрет на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов вне игорных зон, а не с точки зрения ограничения деятельности в букмекерских конторах и тотализаторах, на которую общий запрет не распространяется.

Суд первой инстанции вышеуказанные положения закона не принял во внимание и при разрешении спора исходил только из действия на территории Рязанской области законодательного запрета на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр, однако, суд не учитывал, что введенный с 1 июля 2007 года Законом Рязанской области от 14 июня 2007 года N 66-ОЗ запрет на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр не распространяется на букмекерские конторы и тотализаторы, поскольку их деятельность при наличии лицензии осуществляется на основании закона, имеющего более высокую юридическую силу - Федерального закона от 29.12.2006 N244-ФЗ.

Суд первой инстанции не дал оценки всей совокупности представленных по делу доказательств, не определил фактически имевшие место правоотношения и не применил закон, подлежащий применению к имевшим место правоотношениям.

При таких обстоятельствах решение суда нельзя признать законным и обоснованным, оно подлежит отмене с принятием по делу нового решения об отказе в удовлетворении иска.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.193-199, 327-330 ГПК РФ, судебная коллегия

определила:

Решение Бутырского районного суда адрес от 22 ноября 2016 года отменить, принять новое решение по делу.

В удовлетворении иска Прокурора Советского района г.Рязани к ООО "Ф.О.Н." о признании деятельности по организации и проведению азартных игр незаконной и запрете осуществления данной деятельности отказать.

Председательствующий

Судьи