Решение Московского городского суда от 20 февраля 2017 г. N 7-3352/17

Судья Московского городского суда Лашков А.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по жалобе защитника Цебалович З. по доверенности Николич О.В. на постановление судьи Кунцевского районного суда г. Москвы от 02 декабря 2016 года, которым постановлено:

Признать Цебалович З., * года рождения виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 18.10 ч.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить ему наказание в виде штрафа в размере 5000 (пять тысяч) рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Административное выдворение Цебалович З. за пределы Российской Федерации осуществить в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации,

установил:

* года в * час. * мин. по адресу: *, в результате проверки соблюдения требований миграционного законодательства сотрудниками отделения миграционного контроля отдела по вопросам миграции УВД по ЗАО ГУ МВД России по г. Москве выявлен гражданин Республики * Цебалович З., который в нарушение требований п.4 ст.13 и ст.13.3 Федерального закона от 25.07.2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" осуществлял трудовую деятельность в качестве монтажника в ООО "КОСМАИМОНТ Белград", не имея разрешения на работу (патента) в г. Москве. На момент проверки Цебалович З. осуществлял монтаж системы вентиляции на строительном объекте на территории инновационного центра "Сколково".

Дело об административном правонарушении передано на рассмотрение в Кунцевский районный суд г. Москвы, судьёй которого вынесено указанное выше постановление.

На указанное постановление судьи защитником Цебалович З. по доверенности Николич О.В. принесена жалоба, в которой она просит постановление судьи отменить, производство по делу прекратить по доводам, изложенным в жалобе.

Защитник Цебалович З. по доверенности Николич О.В. в судебное заседание явилась, доводы жалобы поддержала.

Проверив материалы дела, выслушав защитника Цебалович З. по доверенности Николич О.В., изучив доводы жалобы, прихожу к выводу о том, что постановление судьи Кунцевского районного суда г. Москвы подлежит отмене, а производство по делу об административном правонарушении в отношении Цебалович З. - прекращению по следующим основаниям.

В силу ч. 2 ст. 18.10 КоАП РФ, нарушение, предусмотренное частью 1 настоящей статьи, совершённое в городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или Ленинградской области, влечёт наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Статьей 24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствующих совершению административных правонарушений.

В соответствии со статьей 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по делу об административном правонарушении подлежат выяснению, в частности: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые данным Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения.

Из материалов дела усматривается, что * года в * час. * мин. по адресу*, в результате проверки соблюдения требований миграционного законодательства сотрудниками отделения миграционного контроля отдела по вопросам миграции УВД по ЗАО ГУ МВД России по г. Москве выявлен гражданин Республики * Цебалович З., который в нарушение требований п.4 ст.13 и ст.13.3 Федерального закона от 25.07.2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" осуществлял трудовую деятельность в качестве монтажника в ООО "КОСМАИМОНТ Белград", не имея разрешения на работу (патента) в г. Москве. На момент проверки Цебалович З. осуществлял монтаж системы вентиляции на строительном объекте на территории инновационного центра "*".

Подпунктом 4 пункта 4 статьи 13 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ установлено, что иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента. Указанный порядок не распространяется на иностранных граждан, являющихся работниками иностранных юридических лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтажные (шефмонтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в Российскую Федерацию^) технического оборудования.

В соответствии с разделом 3 Приложения к Приказу МИД РФ N 19723А, МВД РФ N 1048, ФСБ РФ N 922 от 27 декабря 2003 г. "Об утверждении Перечня "Цели поездок", используемого уполномоченными государственными органами Российской Федерации при оформлении приглашений и виз иностранным гражданам и лицам без гражданства" иностранцам, прибывающим, в том числе для установки, монтажа, ремонта и технического обслуживания оборудования, поставленного иностранными фирмами и организациями, оформляется обыкновенная деловая виза с кодом *.

Из материалов дела следует, что Цебалович З. прибыл в Российскую Федерацию по обыкновенной деловой визе с кодом * (виза * от *г.).

Цебалович З. постоянно проживает в Республике * и работает в ООО КОСМАИМОНТ Белград по трудовому договору N* от *г.

Дополнительным соглашением N * от *г. к действующему трудовому договору Цебалович З. с *г. направляется в РФ, * на три месяца для выполнения монтажных работ на оборудовании поставленным Компанией * д.д. Республика *.

ООО "М + В Хай Тек Проджектс" РФ, г. Москва закупила у Компании * д.д. Республика * оборудование (приложение N 1) согласно Контракту поставки N * от *г.

Согласно указанному Приложению N 1 к контракту поставки Оборудованием является система вентиляции, кондиционирования и система пожаротушения, водоснабжения и канализации и дымоудаления, согласно представленных 810 позиций приложения N 1 (регуляторы переменного расхода воздуха, изолированные регуляторы воздуха, обратные клапаны, абсолютные потолочные фильтры, потолочные диффузоры, НЕРА фильтры, ал. регулируемые лопастные заслонки и др).

ООО КОСМАИМОНТ Белград, действующее в Российской Федерации через аккредитованный Филиал ООО КОСМАИМОНТ Белград является Представителем Компании * д.д. на основании письма от * г. Согласно указанного письма ООО КОСМАИМОНТ Белград принадлежит исключительное право на осуществление работ по установке, монтажу, ремонту и техническому обслуживанию оборудования, поставленного Компанией Климаопрема д.д. ООО "М + В Хай Тек Проджектс" г. Москва на основании Контракта поставки N * от * г. на территории предприятия "Стентекс" по производству медицинских изделий для интервенционной кардиологии, включающее в себя комплекс помещений, инженерного оборудования и сетей, расположенное в Здании "R&D Ренова" на земельном участке с кадастровым номером *, по адресу: * именуемой в дальнейшем Территорией Представительства.

Филиал ООО КОСМАИМОНТ Белград зарегистрирован в РФ и является подрядчиком ООО "М + В Хай Тек Проджектс" г. Москва по субконтракту N * от *г. на работы по монтажу систем вентиляции, кондиционирования, на отметке +* -Зона *; Зона *; Зона С-772; Зона * и по субконтракту N * от * г. на работы V по монтажу систем пожаротушения, водоснабжения и канализации, дымоудаления.

Объем работ Субподрядчика по субконтракту N * от * г. включает в себя производство работ по монтажу систем вентиляции, кондиционирования на отметке +* - Зона *; Зона *; Зона *; Зона * в осях * по Пакету Работ "Система вентиляции и кондиционирования" как это указано в Приложениях 1 и 6 и учитывает выполнение всех требований данных Приложений.

Объем работ Субподрядчика по субконтракту N * от * г. включает в себя производство работ по монтажу систем: водоснабжения и канализации, пожаротушения, дымоудаления, ОВиК, вентиляции, фан-койл систем в отметках и осях, установленных субконтрактом.

Между Фирмами КОСМАЙМОНТ Белград д.о.о. (заказчик) и ООО "ВЕЛЛМОНТ" (исполнитель) был заключен КОНТРАКТ N * от * г. (в редакции Дополнительного соглашения N 1 от *г.) согласно которому исполнитель обязуется оказать услуги по установке, монтажу, ремонту, техническому обслуживанию оборудования, указанного в Спецификации (Приложение N1) на объекте: Строительная площадка, РФ, г. Москва, территория инновационного центра "*", *, здание *

Также ООО КОСМАЙМОНТ Белград передало часть субподрядных работ субконтракта N * от *г. и субконтракта N * от * г. с ООО "М + В Хай Тек Проджектс" г. Москва ООО "ВЕЛЛМОНТ" г. Москва по следующим договорам: договор N*г. с учетом дополнительного соглашения N1 от *г., договор N* от *г., договор N* от *г.

Предметом указанных договоров является выполнение работы по Вентиляции и кондиционированию на объекте предприятия "Стентекс" по производству медицинских изделий для интервенционной кардиологии, включающее в себя, в пределах объема Работ Субподрядчика по настоящему Субконтракту, комплекс помещений, Инженерного оборудования и сетей, расположенное в Здании "*" на земельном участке с кадастровым номером *, по адресу: г. Москва, территория инновационного центра "*", *.

На территорию Российской Федерации Цебалович З. прибыл с целью проведения монтажных и пуско-наладочных работ, заводских приемочных испытаний и тестирования системы вентиляции, кондиционирования и системы пожаротушения, водоснабжения и канализации и дымоудаления в ООО "ВЕЛЛМОНТ" г. Москва в рамках указанных выше договоров на сроке *г. по * г.

В Российскую Федерацию Цебалович З. направлен работодателем ООО КОСМАЙМОНТ Белград, который резидентом Российской Федерации не является и находится за ее пределами. С резидентом Российской Федерации трудовой или гражданско-правовой договор не заключался, таковым к труду он (Цебалович З.) не привлекался, оплата проделанной работы, расходов на перелет, проживание и питание в период командировки производится работодателем, перед которым он в свою очередь отчитывается о командировке, что также косвенно подтверждается письменными объяснениями Карамнова Александра Николаевича - монтажника Филиала ООО КОСМАЙМОНТ Белград и Хайдуквелькович Милана - генерального директора ООО "ВЕЛЛМОНТ".

Доказательств обратного материалы дела не содержат, а суду не представлено.

Следует также отметить, что согласно материалам проверки, что нашло отражение в протоколе об административном правонарушении от *г. и постановлении от *г. Цебалович З., на момент своего задержания * года, осуществлял монтаж системы вентиляции на строительном объекте на территории инновационного центра *", что полностью соответствует выданной ему визе от *, вследствие чего в данном случае отсутствует событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 18.10 КоАП РФ.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению в случае отсутствия события административного правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 30.6 - 30.8 КоАП РФ:

решил:

Постановление судьи Кунцевского районного суда г. Москвы от 02 декабря 2016 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 18.10 КоАП РФ, в отношении Цебалович З., * года рождения, отменить, производству по делу прекратить в связи с отсутствием события административного правонарушения.

Судья

Московского городского суда Лашков А.Н.