Апелляционное определение СК по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 19 января 2017 г. по делу N 22-607/2017

Судебная коллегия по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда в составе: председательствующего судьи - Боровкова А.В.,

судей: Игнатьевой С.Л., Чулковой В.А.,

с участием: прокурора Попова В.М.,

защитника - адвоката Петрова И.Г.,

осужденного Хелемендика А.А.

секретаря судебного заседания Демкаевой Д.Ю.

рассмотрела в судебном заседании апелляционное представление и.о. прокурора "адрес" района Санкт-Петербурга г на приговор Выборгского районного суда Санкт-Петербурга от "дата"г., которым

Хелемендик А. А. "дата" года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, ранее судимый:

- "дата" "адрес" районным судом Санкт-Петербурга, по ст.228 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ, условно с испытательным сроком на 2 года;

- "дата". "адрес" районным судом Санкт-Петербурга, по ст.228 ч.2 УК РФ с отменой условного осуждения по приговору от "дата". в порядке ст.74 ч.5 УК РФ, с применением ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, окончательно к 3 годам 03 месяцам лишения свободы, без штрафа.

Осужден: по ст.228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком на 4 года.

Приговором суда на Хелемендика А.А. возложена обязанность не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного и являться в указанный орган по вызову для постановки на учет и регистрации.

Заслушав доклад судьи Боровкова А.В., выслушав доводы прокурора Попова В.М., просившего удовлетворить апелляционное представление и изменить приговор, а также мнение адвоката Петрова И.Г. и осужденного Хелемендика А.А., полагавших. необходимым оставить приговор без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Хелемендик А.А. признан виновным в совершение незаконного сбыта наркотических средств при обстоятельствах, установленных приговором суда.

В апелляционном представлении и.о. прокурора "адрес" района Санкт-Петербурга г просит изменить приговор в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью наказания, а именно:

- указать в описательно-мотивировочной части приговора о наличии в действиях Хелемендика А.А. отягчающего обстоятельства - опасного рецидива преступлений;

- исключить из приговора указание на применение ст.73 УК РФ;

- считать Хелемендика А.А. осужденным по ст.228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

- в соответствии со ст.58 ч.1 п. "В" УК РФ назначить Хелемендику А.А. отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима;

- взять Хелемендика А.А. под стражу в зале суда. Срок наказания исчислять с момента постановления апелляционного определения.

В обоснование прокурор указал, что в соответствии со ст.73 ч.1 п. "В" УК РФ при наличии у лица опасного рецидива ему не может быть назначено условное наказание. В силу ст.58 УК РФ суд был обязан указать в приговоре о наличии у Хелемендика А.А. рецидива соответствующего вида, а именно опасного рецидива, поскольку Хелемендик А.А. имеет непогашенную судимость за совершение тяжкого преступления от "дата".

Проверив доводы жалобы, исследовав материалы дела, заслушав участников судебного заседания, судебная коллегия находит приговор суда первой инстанции подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона по следующим основаниям.

Уголовное дело рассмотрено в порядке Главы 40 УПК РФ (в особом порядке). Решение о рассмотрении уголовного дела в порядке Главы 40 УПК РФ суд принял на основании ходатайства осужденного, заявленного в судебном заседании при решении вопроса о назначении уголовного дела к слушанию и поддержанного при рассмотрении дела по существу, учитывая отсутствие возражений со стороны государственного обвинителя, что подтверждено материалами дела и протоколом судебного заседания.

Действия Хелемендика А.А. по ст.228.1 ч.1 УК РФ квалифицированы судом правильно.

Вывод суда о том, что вина Хелемендика А.А. в совершении инкриминированного ему преступления подтверждается собранными по делу доказательствами, по мнению судебной коллегии, является верным, сомнения не вызывает и не оспаривается участниками судебного разбирательства.

Решение суда о назначении Хелемендику А.А. наказания в виде лишения свободы сроком на 4 года без дополнительного наказания в виде ограничения свободы обоснованно и достаточно мотивировано. При этом суд правильно учел, как отягчающие, так и смягчающие его наказание обстоятельства.

Вместе с тем при назначении наказания Хелемендику А.А. суд допустил неправильное применение уголовное закона, назначив ему наказание с применением положений ст.73 УК РФ.

В приговоре суда, кроме того, неверно указано о наличии у Хелемендика А.А. рецидива преступлений.

Приговором суда установлено и подтверждено материалами уголовного дела, что на момент совершения инкриминированного преступления "дата". Хелемендик А.А. был судим по приговору "адрес" районного суда Санкт-Петербурга от "дата"., по ст.228 ч.2 УК РФ, т.е. за совершение тяжкого преступления, к 3 годам 03 месяцам лишения свободы, без штрафа.

В соответствии с п. "Г" ч.3 ст.86 УК РФ судимость Хелемендика А.А. по приговору от "дата". не погашена, а потому в силу ст.18 ч.2 п. "Б" УК РФ, в связи с совершением Хелемендиком А.А. нового тяжкого преступления, предусмотренного ст.228.1 ч.1 УК РФ, в его действиях усматривается опасный рецидив преступлений.

В тоже время согласно п. "В" ч.1 ст.73 УК РФ при наличии опасного рецидива преступлений условное осуждение не назначается.

При таких обстоятельствах, назначив Хелемендику А.А. наказание с применением ст.73 УК РФ, суд неправильно применил уголовный закон а потому назначенное Хелемендику А.А. наказание не является справедливым, в связи с чем приговор подлежит изменению в порядке ст.389.15 пп.3,4, ст.389.18 и ст.389.26 УПК РФ.

При этом из приговора подлежит исключению указание о применении ст.73 УК РФ и о назначении условного наказания с возложением на Хелемендика А.А. дополнительных обязанностей.

Кроме того, в приговоре вместо простого рецидива следует указать о наличии у Хелемендика А.А. опасного рецидива преступлений, а также об определении ему местом отбывания наказания, в порядке ст.58 ч.1 п. "В" УК РФ, исправительной колонии строгого режима.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.26, 389.28, 389.35 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор "адрес" районного суда Санкт-Петербурга от "дата" в отношении Хелемендика А. А. изменить.

Вместо указания о наличии у Хелемендика А.А, рецидива преступлений указать в приговоре о наличии в его действиях опасного рецидива преступлений.

Указать в приговоре об определении вида исправительного учреждения - исправительной колонии строгого режима.

Исключить из приговора указание на применение ст.73 УК РФ и о наложении на Хелемендика А.А. дополнительных обязанностей.

Считать Хелемендика А.А. осужденным по ст.228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащим поведении отменить. Взять Хелемендика А.А. под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислять с "дата"г. Зачесть в срок наказания время содержания Хелемендика А.А. под стражей в порядке ст.ст. 91,92 УПК РФ в период с "дата" по "дата"г.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Апелляционное представление и.о. прокурора "адрес" района Санкт-Петербурга г удовлетворить.

Председательствующий:

Судьи: