Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 23 марта 2017 г. по делу N 22-1841/2017

Судебная коллегия по уголовным делам

Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего судьи Васильевой Е.Г.,

судей Манапова О.А., Ихсанова И.Ф.,

при секретаре судебного заседания Асфандиярове Р.Р.,

с участием прокурора Бикбулатова Т.А., осужденного Кирилов И.М. и адвоката Хамитовой Г.А. в защиту его интересов, осужденного Галиахметова И.Р. и адвоката Лексиной А.С., выступающую в его защиту рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Городицкой А.К. и апелляционной жалобе с дополнением осужденного Кирилов И.М. на приговор Советского районного суда г.Уфы от 28 ноября 2016 года, по которому

Кирилов И.М., дата года рождения, уроженец адрес, житель адрес несудимый,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 28 ноября 2016 года.

В срок отбытия наказания зачтен срок содержания его под стражей с 26 февраля 2016 года до 28 ноября 2016 года.

Галиахметов И. Р., дата года рождения, уроженец адрес, несудимый,

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Срок наказания исчислен с 28 ноября 2016 года.

В срок отбытия наказания зачтен срок содержания его под стражей с 26 февраля 2016 года до 28 ноября 2016 года.

Заслушав доклад судьи Ихсанова И.Ф., объяснения осужденных Кирилов И.М., Галиахметова И.Р., выступления их защитников Хамитовой Г.А. и Лексиной А.С. соответственно в поддержку доводов апелляционной жалобы с дополнениями, мнение прокурора Бикбулатова Т.А. об изменении приговора по доводам апелляционного представления с усилением наказания, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Советского районного суда г.Уфы от 28 ноября 2016 года в отношении Кирилов И.М. и Галиахметова И. Р. изменить, частично удовлетворив апелляционные представление и жалобу с дополнениями:

- признать в качестве смягчающего наказание осужденного Кирилов И.М. обстоятельства состояние его здоровья в связи с наличием заболеваний;

- исключить из осуждения Кирилов И.М. по ч.2 ст.228 УК РФ и из осуждения Галиахметова И.Р. по ч.1 ст.228 УК РФ действия в части незаконного приобретения наркотических средств.

Назначенное Кирилов И.М. по ч.2 ст.228 УК РФ наказание смягчить до 4 (четырех) лет 5 (пяти) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Назначенное Галиахметову И.Р. по ч.1 ст.228 УК РФ наказание смягчить до 1 (одного) года 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Кирилов И.М. и апелляционное представление государственного обвинителя - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий п/п

Судьи коллегии п/п п/п

...

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Уфа 23 марта 2017 года

Судебная коллегия по уголовным делам

Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего судьи Васильевой Е.Г.,

судей Манапова О.А., Ихсанова И.Ф.,

при секретаре судебного заседания Асфандиярове Р.Р.,

с участием прокурора Бикбулатова Т.А., осужденного Кирилов И.М. и адвоката Хамитовой Г.А. в защиту его интересов, осужденного Галиахметова И.Р. и адвоката Лексиной А.С., выступающую в его защиту рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Городицкой А.К. и апелляционной жалобе с дополнением осужденного Кирилов И.М. на приговор Советского районного суда г.Уфы от 28 ноября 2016 года, по которому

Кирилов И.М., дата года рождения, уроженец адрес, житель адрес, несудимый,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 28 ноября 2016 года.

В срок отбытия наказания зачтен срок содержания его под стражей с 26 февраля 2016 года до 28 ноября 2016 года.

Галиахметов И. Р., дата года рождения, уроженец адрес, житель адрес несудимый,

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Срок наказания исчислен с 28 ноября 2016 года.

В срок отбытия наказания зачтен срок содержания его под стражей с 26 февраля 2016 года до 28 ноября 2016 года.

Заслушав доклад судьи Ихсанова И.Ф., объяснения осужденных Кирилов И.М.., Галиахметова И.Р., выступления их защитников Хамитовой Г.А. и Лексиной А.С. соответственно в поддержку доводов апелляционной жалобы с дополнениями, мнение прокурора Бикбулатова Т.А. об изменении приговора по доводам апелляционного представления с усилением наказания, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору суда Кирилов И.М. признан виновным в незаконных хранении и приобретении без цели сбыта наркотического средства - вещества, содержащего в своем составе ... , которое является производным наркотического средства ... , общей массой ... грамма, то есть в крупном размере, а Галиахметов И.Р. - в незаконных приобретении и хранении такого же наркотического средств без цели сбыта, массой ... грамма, то есть в значительном размере.

Преступления ими совершены дата в адрес при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании Кирилов И.М. и Галиахметов И.Р. признали свою вину в незаконном хранении наркотических средств без цели сбыта.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Городицкая А.К. не соглашается с выводом суда о переквалификации действий Кирилов И.М. и Галиахметова с покушения на сбыт наркотических средств на их незаконное хранение без цели сбыта, то есть с ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на соответствующие части ст.228 УК РФ. Полагает, что оснований для переквалификации не имелось. Ссылаясь на показания свидетелей по делу, данные оперативно-розыскных мероприятий, наличие электронных весов, SIM-карт различных операторов связи, предметов для расфасовки наркотического средства, признательные показания Галиахметова в ходе следствия, протоколы очных ставок, считает, что причастность Кирилов И.М. и Галиахметова к покушению на сбыт наркотических средств группой лиц очевидна и их вина подтверждается совокупностью собранных по делу доказательств. Также обращает внимание, что в ходе судебного заседания Галиахметов вину не признавал, неоднократно менял свои показания, и только после их оглашения признал свою вину. Полагает вывод суда об отсутствии достаточных сведений о том, что Галиахметов и Кирилов И.М. занимаются незаконным оборотом наркотических средств, не мотивированным и противоречащим доказательствам, которым надлежащая оценка не дана. Исследованные протоколы очных ставок между свидетелями и обвиняемыми в приговоре не отражены, решение об исключении их из числа доказательств не принято, мотивы, по которым суд отверг эти доказательства, не изложены. Кроме того, определяя квалификацию действий подсудимых, суд допустил противоречие, указав, что Кирилов И.М. и Галиахметов совершили незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, при этом, в описательно-мотивировочной части приговора, суд установил, что они незаконно хранили наркотические средства. Предлагает приговор изменить и квалифицировать действия осужденных по ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, назначив обоим наказание в виде 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Осужденный Кирилов И.М. возражает доводам апелляционного представления государственного обвинителя, просит оставить их без удовлетворения.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней осужденный Кирилов И.М., не оспаривая свою вину, не соглашается с приговором, считая назначенное наказание чрезмерно суровым. Указывает, что суд не учел оказание активной помощи в раскрытии преступления, вынужденный характер преступления в виду наркозависимости, полное признание вины, деятельное раскаяние, отсутствие судимости и административных наказаний, положительные характеристики с места работы и жительства, устойчивые социальные связи и не мотивировал не применение положений ч.6 ст.15, ст.ст.64,73 УК РФ. Не соглашается с выводом суда об отсутствии добровольной выдачи наркотических средств. Утверждает, что до обыска сам выдал наркотическое средство и сообщил место своего проживания, дав согласие на его осмотр. Просит приговор отменить, учитывая отсутствие дисциплинарных взысканий в следственном изоляторе, состояние здоровья, гарантии трудоустройства, назначить наказание не связанное с лишением свободы.

В суде апелляционной инстанции Кирилов И.М. доводы апелляционной жалобы поддержал.

Осужденный Галиахметов И.Р. в суде апелляционной инстанции ходатайствует проверить уголовное дело в полном объеме. Просит учесть в качестве смягчающих наказание обстоятельств активное способствование раскрытию и расследованию преступления, выразившееся в признании вины в хранении наркотических средств без цели сбыта на протяжении всего предварительного следствия, влияние назначенного наказания на условия жизни его престарелых родителей, которые находятся на пенсии и нуждаются в его помощи. Ссылаясь на практику назначения наказания по ч.1 ст.228 УК РФ, обращая внимание на отсутствие судимости, признание вины в хранении наркотических средств, раскаяние в содеянном, положительные характеристики, наличие работы считает назначенное наказание слишком суровым и не соответствующим ч.3 ст.60 УК РФ. Просит обсудить возможность применения положений ст.25.1 УПК РФ о прекращении уголовного преследования с назначением наказания в виде судебного штрафа, который, по его мнению, в данном случае будет являться мерой заглаживания своей вины. Также просит назначить наказание по правилам ч.1 ст.62 УК РФ с применением ст.73 УК РФ.

Проверив представленные материалы уголовного дела, выслушав мнение участников процесса, обсудив доводы апелляционных представления, жалобы осужденного Кирилов И.М. с дополнениями, а также доводы осужденного Галиахметова И.Р., судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности осужденных Кирилов И.М. и Галиахметова И.Р. в части незаконного хранения ими наркотических средств без цели сбыта соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре: показаниями осужденных, свидетелей, понятых, сотрудников ФСКН, а также данными, содержащимися в протоколах следственных действий и заключениях экспертиз.

Показаниями свидетелей ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, которые участвовали в качестве понятых, подтверждены обстоятельства личного досмотра осужденных, осмотра автомобиля и комнаты Кирилов И.М. и обстоятельства изъятия при этом наркотических средств, принадлежащих осужденным.

Факт изъятия наркотических средств у осужденных при указанных в приговоре обстоятельствах подтвердили и допрошенные в качестве свидетелей сотрудники полиции ФИО15, ФИО16, ФИО17 и ФИО18

Приведенные показания свидетелей об обнаружении и изъятии наркотических средств у осужденных согласуются с актами личного досмотра последних, с протоколами осмотра автомашины и комнаты по месту жительства Кирилов И.М., в ходе которых изъяты порошкообразные вещества в полимерных пакетиках, которые по заключениям экспертов, содержат в своем составе ... который является производным ... и является наркотическим средством.

Выводы экспертов соответствуют фактическим обстоятельствам совершенных преступлений, заключения являются объективными, обоснованными и причин сомневаться в их достоверности не имеется.

Поскольку доказательства по уголовному делу получены без нарушений требований уголовно-процессуального законодательства, с соблюдением прав осужденных, суд первой инстанции обоснованно принял и допустил их в качестве доказательств вины Кирилов И.М. и Галиахметова И.Р. в части незаконного хранения наркотических средств без цели сбыта.

При этом, вопреки доводам апелляционного представления, судебная коллегия находит убедительными выводы суда первой инстанции об отсутствии достаточной совокупности допустимых и достоверных доказательств, подтверждающих вину осужденных Кирилов И.М. и Галиахметова И.Р. в предъявленном им обвинении в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств по предварительному сговору и считает обоснованным переквалификацию действий осужденных на незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта.

Мотивы принятия судом такого решения подробно изложены в описательно-мотивировочной части приговора, правильность оценки доказательств, как по отдельности, так и в совокупности, сомнений не вызывает, поскольку в силу ст.14 УПК РФ и ст.49 Конституции РФ, все неустранимые сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном уголовно-процессуальным законодательством, толкуются в пользу обвиняемого, а обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.

Показания допрошенных в качестве свидетелей сотрудников полиции, а также свидетелей ФИО19 и ФИО22 в части покушения Кирилов И.М. и Галиахметова И.Р. на незаконный сбыт наркотических средств путем устройства закладок и иные отдельные доказательства, на которые ссылается государственный обвинитель не подтверждены другими объективными данными и они не могут быть признаны бесспорными доказательствами их вины в совершении предъявленных преступлений, при отсутствии достаточной совокупности подтверждающих обвинение доказательств.

Об умысле на сбыт наркотических средств могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.

Из материалов уголовного дела не усматривается, что находившиеся у осужденных наркотические средства предназначались для незаконного сбыта.

В ходе следствия и суда, Кирилов И.М. и Галиахметов И.Р. не отрицали факт незаконного хранения наркотических средств для личного употребления. При осмотре места происшествия, в машине были обнаружены курительные трубки, из протоколов медицинского освидетельствования следует, что Кирилов И.М. и Галиахметов И.Р. находились в одурманенном состоянии, что согласуется с их показаниями об употреблении ими наркотических средств.

Каких-либо объективных данных о том, что Кирилов И.М. и Галиахметов И.Р. совершили действия, направленные на реализацию наркотических средств, то есть заложили их в тайники для передачи приобретателям, не установлено, как не установлены и места этих закладок.

При указанных обстоятельствах само по себе обнаружение и изъятие у осужденных определенного количества наркотических средств не может однозначно свидетельствовать о наличии у Кирилов И.М. и Галиахметова И.Р. умысла на их незаконный сбыт.

Судебная коллегия считает, что доводы государственного обвинителя, изложенные в представлении и высказанные в суде апелляционной инстанции, фактически сводятся к переоценке, как исследованных в судебном заседании доказательств, так и выводов суда первой инстанции. Несогласие государственного обвинителя с оценкой доказательств, приведенной в приговоре, само по себе основанием для его отмены не является.

Все изложенные в приговоре доказательства суд в соответствии с требованиями ст.ст.87 и 88 УПК РФ проверил, сопоставив между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а также изложил в приговоре мотивы, по которым он принял одни доказательства и отверг другие. Доказательства, положенные в основу приговора, обоснованно признаны судом допустимыми и достоверными и в своей совокупности достаточными для разрешения уголовного дела и подтверждения виновности Кирилов И.М. и Галиахметова И.Р. в совершенных ими преступлениях, при этом выводы суда, изложенные в приговоре, основаны на исследованных в ходе судебного разбирательства доказательствах и соответствуют им.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о признании недопустимым доказательством распечатки телефонных переговоров и с мотивами принятого решения, поскольку стороной обвинения не опровергнуты доводы осужденных, выдвинутые в ходе следствия, о том, что голоса на аудиозаписи им не принадлежат.

Доводы осужденного Кирилов И.М. о добровольной выдаче наркотических средств, утверждения государственного обвинителя о наличии электронных весов и предметов для расфасовки наркотических средств, свидетельствующих об умысле на их сбыт были предметом рассмотрения суда первой инстанции и они обоснованно опровергнуты с приведением убедительных мотивов, не согласиться с которыми у судебной коллегии оснований не имеется.

Проверив обоснованность предъявленного обвинения, суд правильно пришел к выводу о переквалификации действий осужденных Кирилов И.М. на ч.2 ст.228 УК РФ и Галиахметова И.Р. на ч.1 ст.228 УК РФ.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с положениями ст.297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Как следует из описательно-мотивировочной части приговора, Кирилов И.М. и Галиахметов И.Р. признаны виновными в незаконных приобретении и хранении наркотических средств без цели сбыта в крупном и значительном размерах соответственно.

Однако в нарушение требований ст.307 УПК РФ суд не указал в приговоре обстоятельства совершения осужденными незаконного приобретения наркотического средства (место, время, способ и т.д.), кроме того, данные обстоятельства не указаны и в предъявленных осужденным обвинениях.

Не установление обстоятельств приобретения наркотического средства, которые составляют объективную сторону данного преступления и подлежат доказыванию по уголовному делу, являясь обязательным условием наступления уголовной ответственности, влечет необходимость исключения из приговора осуждения Кирилов И.М. и Галиахметова И.Р. в части действий по незаконному приобретению наркотических средств.

При таких обстоятельствах, действия осужденного Кирилов И.М. подлежат квалификации по ч.2 ст.228 УК РФ как незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере, а действия осужденного Галиахметова И.Р. по ч.1 ст.228 УК РФ как незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в значительном размере.

В качестве обстоятельств смягчающих наказание осужденных Кирилов И.М. и Галиахметова И.Р. судом правильно учтены: признание вины, раскаяние в содеянном, отсутствие судимости, их положительные характеристики. Отягчающих наказание обстоятельств по делу не установлено.

Судебная коллегия не находит оснований для признания в качестве смягчающих наказание, как осужденного Галиахметова И.Р., так и осужденного Кирилов И.М. обстоятельств, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, поскольку такие обстоятельства по делу отсутствуют.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для признания смягчающим наказание обстоятельством престарелый возраст родителей ФИО21, поскольку сведений о том, что они находятся на его иждивении не представлено.

Однако суд апелляционной инстанции, на основании ч.2 ст.61 УК РФ, приходит к выводу о возможности дополнительно учесть в качестве смягчающего наказание осужденного Кирилов И.М. обстоятельства его состояние здоровья, в связи с наличием у него хронических заболеваний, о чем свидетельствуют представленные им документы.

Судебная коллегия считает, что с учетом характера и степени общественной опасности совершенных Кирилов И.М. и Галиахметовым И.Р. преступлений, данных об их личности, наличия смягчающих и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на их исправление и на условия жизни их семей, судом первой инстанции обоснованно назначено наказание в виде реального лишения свободы. При этом суд первой инстанции обсудил и не нашел достаточных оснований к применению положений ч.6 ст.15, ст.64 и ст.73 УК РФ, с чем соглашается и судебная коллегия, в том числе с учетом уменьшения объема обвинения и вновь признанного смягчающего наказание Кирилов И.М. обстоятельства.

Основания для назначения осужденным наказания с применением ч.1 ст.62 УК РФ не усматриваются, поскольку условий для их применения материалы дела не содержат.

Отбывание наказания осужденным Галиахметовым И.Р. судом обоснованно назначено в колонии-поселении, поскольку он осужден к лишению свободы за совершение преступления небольшой тяжести и ранее не отбывал лишение свободы, а осужденному Кирилов И.М. - в исправительной колонии общего режима, так как он осужден к лишению свободы за совершение тяжкого преступления и ранее не отбывал лишение свободы.

Учитывая, что применение отсрочки отбывания наказания лицам больным наркоманией является правом, а не обязанностью суда, а также принимая во внимание характер и обстоятельства совершенного Галиахметовым И.Р. преступления, судебная коллегия не усматривает достаточных оснований применить к нему положения ч.1 ст.82.1 УК РФ. Суд апелляционной инстанции отмечает также, что Галиахметов И.Р., несмотря на то, что состоял на учете у нарколога с августа 2015 года, каких-либо мер по добровольному лечению от наркомании не предпринимал.

Для прекращения уголовного дела с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа, как об этом ходатайствует осужденный Галиахметов И.Р., судебная коллегия также оснований не находит.

В связи с исключением осуждения Кирилов И.М. и Галиахметова И.Р. в части незаконного приобретения наркотических средств и уменьшением объема обвинения, а также в связи с признанием дополнительного смягчающего наказание Кирилов И.М. обстоятельства, назначенные осужденным наказания, подлежат соразмерному смягчению.

В остальном все обстоятельства имеющие значение для дела судом исследованы полно, выводы суда являются правильными, нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда, при расследовании, рассмотрении дела и постановлении приговора не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.38913, 38920, 38928, 38933 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Советского районного суда г.Уфы от 28 ноября 2016 года в отношении Кирилов И.М. и Галиахметова И. Р. изменить, частично удовлетворив апелляционные представление и жалобу с дополнениями:

- признать в качестве смягчающего наказание осужденного Кирилов И.М. обстоятельства состояние его здоровья в связи с наличием заболеваний;

- исключить из осуждения Кирилов И.М. по ч.2 ст.228 УК РФ и из осуждения Галиахметова И.Р. по ч.1 ст.228 УК РФ действия в части незаконного приобретения наркотических средств.

Назначенное Кирилов И.М. по ч.2 ст.228 УК РФ наказание смягчить до 4 (четырех) лет 5 (пяти) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Назначенное Галиахметову И.Р. по ч.1 ст.228 УК РФ наказание смягчить до 1 (одного) года 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Кирилов И.М. и апелляционное представление государственного обвинителя - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий п/п

Судьи коллегии п/п п/п

...