Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 06 марта 2017 г. по делу N 33-2727/2017

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан в составе

председательствующего Крыгиной Т.Ф.

судей Низамовой А.Р.

Нурмухаметовой Р.Р.

при секретаре Ахметове Р.Р.

рассмотрела в открытом судебном заседании по правилам производства в суде первой инстанции без учета особенностей, предусмотренных главой 39 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, гражданское дело по иску Зуйкова Д.А. к Министерству внутренних дел по Республике Башкортостан о признании незаконным и отмене приказа от дата N ... о привлечении к дисциплинарной ответственности, признании незаконным заключения служебной проверки, взыскании компенсации морального вреда, расходов на оплату услуг представителя, расходов на удостоверение доверенности.

Заслушав доклад судьи Низамовой А.Р., судебная коллегия

установила:

Зуйков Д.А. обратился с иском к Министерству внутренних дел по Республике Башкортостан о признании незаконным и отмене приказа от дата N ... о привлечении к дисциплинарной ответственности, признании незаконным заключение служебной проверки, взыскании компенсации морального вреда в сумме 50000 рублей, расходов на оплату услуг представителя в сумме 50000 рублей, расходов на удостоверение доверенности в сумме 1200 рублей.

В обоснование иска указано, что приказом N ... от дата решено наложить дисциплинарное взыскание - увольнение со службы в органах внутренних дел за грубое нарушение служебной дисциплины, выразившееся в нахождении на службе в состоянии алкогольного опьянения, на заместителя начальника полиции ОМВД России по ... подполковника полиции Зуйкова Д.А ... Приказ издан на основании проверки, проведенной дата на территории КПП - 138 сотрудниками ВОГО и П Министерства внутренних дел России, в ходе которой был выявлен факт нахождения заместителя начальника полиции ОМВД России по ... подполковника полиции Зуйкова Д.А., замещавшего временную должность начальника КПП - 138 УОР УЗС Министерства внутренних дел России по СКФО с признаками алкогольного опьянения.

Истец с приказом не согласен, опьянение в отношении него не установлено.

Зуйков Д.А. пояснял, что спиртных напитков не употреблял, согласно заключению консультанта от дата ему поставлен диагноз хронический генерализованный пародонтит тяжелой степени, в связи с чем ему рекомендовано принимать лекарственные средства и использовать ополаскиватели для полости рта, среди которых имеются спиртосодержащие (ополаскиватели для полости рта: "Асепта", "Пародонтакс", "Glister")

Алкогольное опьянение, установленное согласно протоколу медицинского освидетельствования N ... от дата не доказано, поскольку медицинское освидетельствование проводилось прибором, абсолютная погрешность которого не отражена в протоколе медицинского освидетельствования.

Из протокола медицинского освидетельствования N ... от дата следует, что первое медицинское освидетельствование Зуйкова Д.А. осуществлялось в 09 ч. 00 мин., результат составил - 0,21 мг/л. Через 20 минут, а именно в 09 ч. 20 мин. результат составил 0,18 мг/л.

При освидетельствовании Зуйкова Д.А. производился ручной забор, в связи с чем погрешность прибора должна вычитаться из результата освидетельствования.

Как следует из паспорта прибора, которым осуществлялось медицинское освидетельствование, пределы допускаемой абсолютной погрешности прибора равны ? 0.05 мг/л. Из расчета: 0,18 мг/л - 0,05 мг/л = 0,13 мг/л.

Положительным результатом исследования выдыхаемого воздуха считается наличие абсолютного этилового спирта в концентрации, превышающей возможную суммарную погрешность измерений, а именно 0,16 мг/л выдыхаемого воздуха.

У Зуйкова Д.А. проба биологического объекта не отбиралась.

Врач, проводивший освидетельствование, не имеет надлежащего сертификата.

Оспариваемый приказ был издан на результатах служебной проверки, проводившейся в период нетрудоспособности Зуйкова Д.А.

Кроме того, на момент ознакомления истца с приказом N ... от дата о привлечении к дисциплинарной ответственности, с материалами служебной проверки он ознакомлен не был.

До начала служебной проверки истцом был подан рапорт об увольнении по выслуге лет и решением Иглинского районного суда Республики Башкортостан от дата за ФИО1 признано право на увольнение по выслуге лет.

Решением Ленинского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от дата постановлено:

в удовлетворении исковых требований Зуйкова Д.А. к Министерству внутренних дел по Республике Башкортостан о признании незаконными приказа Министра внутренних дел по Республике Башкортостан от дата N ... о привлечении истца к дисциплинарной ответственности, заключения служебной проверки в отношении истца, взыскании с Министерства внутренних дел по Республике Башкортостан в его пользу компенсации морального вреда в сумме 50000 рублей, расходов на оплату услуг представителя в сумме 50000 рублей, расходов на удостоверение доверенности в сумме 1200 рублей отказать за необоснованностью.

В апелляционной жалобе Зуйков Д.А. просит отменить решение суда, указывая, что при вынесении решения судом не принято во внимание ходатайство об отложении судебного заседания в связи с нахождением истца в командировке за пределами Республики Башкортостан. Не учтены доводы, изложенные в исковом заявлении.

Согласно статье 195 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации решение суда должно быть законным и обоснованным. Законным решение является, когда оно вынесено при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, подлежащего применению к доказываемым правоотношениям.

В силу пункта 2 части 4 статьи 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены решения суда первой инстанции в любом случае является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания;

Определением судебной коллегии от дата постановленоперейти к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции, так как истец по делу надлежащим образом извещен не был, судебная повестка получена им уже в день судебного разбирательства.

В судебном заседании Зуйков Д.А., его представитель по доверенности ФИО3 исковые требования поддержали. Зуйков Д.А. указал, что он полоскал рот жидкостью "Глистер" в 08.00 часов, потом перед поездкой на медицинское освидетельствование, в этой жидкости содержится спирт, он просил взять кровь, но ему отказали, ему был объявлен устный выговор.

В судебном заседании представители Министерства внутренних дел по Республике Башкортостан ФИО4, ФИО5 исковые требования не признали просили в иске отказать, указали, довод истца, что он применял "Глистер" не состоятелен, есть ответ с Республиканского наркологического центра, где указано, что употребление полного флакона не приводит к алкогольному опьянению. Кроме того имеется объяснение самого Зуйкова Д.А. о том, что он употребил водку.

Проверив материалы дела, выслушав Зуйкова Д.А., его представителя, представителей ответчика ФИО4, ФИО5, судебная коллегия приходит к следующему.

Статьей 50 Федерального закона от 30 ноября 2011 года N 342-ФЗ "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"определено, что на сотрудника органов внутренних дел в случае нарушения им служебной дисциплины, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, могут налагаться следующие дисциплинарные взыскания: 1) замечание; 2) выговор; 3) строгий выговор; 4) предупреждение о неполном служебном соответствии; 5) перевод на нижестоящую должность в органах внутренних дел; 6) увольнение со службы в органах внутренних дел.

За каждый случай нарушения служебной дисциплины на сотрудника органов внутренних дел может быть наложено только одно дисциплинарное взыскание.

Согласно ст. 51 Федерального закона от 30 ноября 2011 года N 342-ФЗ дисциплинарное взыскание должно быть наложено не позднее чем через две недели со дня, когда прямому руководителю (начальнику) или непосредственному руководителю (начальнику) стало известно о совершении сотрудником органов внутренних дел дисциплинарного проступка, а в случае проведения служебной проверки или возбуждения уголовного дела - не позднее чем через один месяц со дня утверждения заключения по результатам служебной проверки или вынесения окончательного решения по уголовному делу. В указанные сроки не включаются периоды временной нетрудоспособности сотрудника, нахождения его в отпуске или в командировке.

До наложения дисциплинарного взыскания от сотрудника органов внутренних дел, привлекаемого к ответственности, должно быть затребовано объяснение в письменной форме. В случае отказа сотрудника дать такое объяснение составляется соответствующий акт. Перед наложением дисциплинарного взыскания по решению руководителя федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел или уполномоченного руководителя в соответствии со статьей 52 настоящего Федерального закона может быть проведена служебная проверка.

О наложении на сотрудника органов внутренних дел дисциплинарного взыскания издается приказ руководителя федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел или уполномоченного руководителя.

В силу ст. 52 Федерального закона от 30 ноября 2011 года N 342-ФЗ служебная проверка проводится по решению руководителя федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел или уполномоченного руководителя при необходимости выявления причин, характера и обстоятельств совершенного сотрудником органов внутренних дел дисциплинарного проступка, подтверждения наличия или отсутствия обстоятельств, предусмотренных статьей 14 настоящего Федерального закона, а также по заявлению сотрудника.

Служебная проверка должна быть завершена не позднее чем через один месяц со дня принятия решения о ее проведении. В указанный срок не включаются периоды временной нетрудоспособности сотрудника органов внутренних дел, в отношении которого проводится служебная проверка, нахождения его в отпуске или в командировке, а также время отсутствия сотрудника на службе по иным уважительным причинам.

Согласно ч. 1 ст. 49 Федеральный закон от 30 ноября 2011 года N 342-ФЗ нарушением служебной дисциплины (дисциплинарным проступком) признается виновное действие (бездействие), выразившееся в нарушении сотрудником органов внутренних дел законодательства Российской Федерации, дисциплинарного устава органов внутренних дел Российской Федерации, должностного регламента (должностной инструкции), правил внутреннего служебного распорядка федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, его территориального органа или подразделения, либо в несоблюдении запретов и ограничений, связанных со службой в органах внутренних дел, и требований к служебному поведению, либо в неисполнении (ненадлежащем исполнении) обязательств, предусмотренных контрактом, служебных обязанностей, приказов и распоряжений прямых руководителей (начальников) и непосредственного руководителя (начальника) при выполнении основных обязанностей и реализации предоставленных прав.

Приказом Министерства внутренних дел по Республике Башкортостан N ... к от дата заместитель начальника полиции подполковник полиции Зуйков Д.А. с дата направлен в служебную командировку в населенный пункт адрес в составе сводного отряда полиции МВД по РБ для выполнения оперативно-служебных задач на контрольно-пропускном пункте-138 Временной оперативной группировке органов внутренних дел и подразделений МВД России (далее - ВОГОиП МВД России) в должности начальника контрольно-пропускного пункта - 138 МВД по РБ на 180 календарных дней.

дата в Министерство внутренних дел по Республики Башкортостан поступила шифртелеграмма руководителя ВОГОиП МВД России полковника полиции ФИО6 о том, что за грубое нарушение служебной дисциплины приказом ВОГОиП МВД России от дата N ... л/с заместителю начальника полиции ОМВД России по ... подполковнику полиции Зуйкову Д.А., замещавшему временную должность начальника контрольно-пропускного пункта - 138, в период нахождения в служебной командировке в составе ВОГОиП МВД России, служебная командировка прекращена досрочно с дата. Также в шифртелеграмме указано о том, что материалы по факту нарушения подполковником полиции Зуйковым Д.А. служебной дисциплины направлены почтой.

В связи с указанным Министром внутренних дел по Республике Башкортостан дата в отношении заместителя начальника полиции Отдела МВД России по ... подполковника полиции Зуйкова Д.А. назначено проведение служебной проверки.

Материалами служебной проверки установлено, что согласно письму заместителя руководителя ВОГОиП МВД России - начальника ОРЛС подполковника полиции ФИО7 дата сотрудниками ВОГОиП МВД России была осуществлена проверка на территории контрольно-пропускного пункта - 138. в ходе которой был выявлен факт нахождения с признаками алкогольного опьянения начальника контрольно-пропускного пункта - 138 подполковника полиции Зуйкова Д.А.

Зуйков Д.А. прошел медицинское освидетельствование в ГБУ "Республиканский Наркологический диспансер" адрес, где согласно протоколу N ... медицинского освидетельствования у подполковника полиции ФИО8 в 09.00 часов дата установлено состояние алкогольного опьянения - 0,21 мг/л. В 09.20 часов при повторном обследовании установлено алкогольное опьянение с результатом в 0,18 мг/л.

Согласно протоколу, у Зуйкова Д.А. также имелись и иные признаки алкогольного опьянения в виде стойкого запаха алкоголя изо рта. Медицинское обследование проведено врачом психиатром-наркологом ФИО13 (сертификат N ... от дата) с использованием алкометра "Tion SD 400" ( N ... D. дала проверки дата). При этом, согласно протоколу N ... Зуйков Д.А. пояснил при прохождении медицинского освидетельствования, что утром применял "ополаскиватель ротовой области на спирту" для гигиены ротовой полости.

В соответствии с приказом ВОГОиП МВД России от дата N ... "О мерах по профилактике нарушений служебной дисциплины и законности, связанных с употреблением алкогольных и спиртосодержащих напитков, а также лекарственных средств, содержащих спирт, наркотических средств или психотропных веществ без назначения врача", в период нахождения в служебной командировке на территории Северо-Кавказского региона употребление алкогольных и спиртосодержащих напитков, а также без назначения врача лекарственных средств, содержащих спирт, наркотических средств или психотропных веществ запрещено. Подполковник полиции Зуйков Д.А. был ознакомлен с данным требованием под роспись.

Согласно приказу ВОГОиП МВД России от дата N ... установлен внутренний распорядок, определяющий режим служебного времени и время отдыха сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации, проходящих службу в подразделениях ВОГОиП МВД России. Распорядком дня ВОГОиП МВД России подъем личного состава установлен ежедневно в 07.00 часов, отбой 23.00 часов. Начало и окончание служебного дня с понедельника по пятницу устанавливается с 09 часов 00 минут до 18 часов 00 минут, и в субботу с 09 часов 00 минут до 13 часов 00 минут. Еженедельный непрерывный отдых (выходные дни) предоставляется сотруднику в воскресенье. Ежедневно (кроме воскресенья и праздничных дней) проводится утреннее, дневное построение личного состава ВОГОиП МВД России. Согласно постовой ведомости расстановки патрульно-постовых нарядов контрольно-пропускного пункта - 138 ВОГОиП МВД России подполковником полиции Зуйковым Д.А. утверждался наряд дата и дата.

Вопреки позиции Зуйкова Д.А. о том, что при применении погрешности +/-0,05 мг/л к показаниям, установленным при медицинском освидетельствовании, состояние опьянения не подтверждается (0,18-0,05=0,13мг/л), судебная коллегия отмечает, что в материалы дела представлена достаточная совокупность доказательств, подтверждающая нахождение Зуйкова Д.А. в состоянии алкогольного опьянения.

Так, как это указано выше, врач при освидетельствовании отметил в протоколе резкий запах алкоголя изо рта. Факт нахождения Зуйкова Д.А. с признаками алкогольного опьянения подтверждаются объяснениями руководителя ИЛС ОРЛС ВОГОиП МВД России ФИО9, заместителя начальника ОСБ ГУ ВОГОиП МВД России ФИО10. инспектора ОРД КПП УЗС МВД России ФИО11, инспектора ОРД КПП УОР УЗС МВД России ФИО12, врача ФИО13

Кроме того, сам ФИО1 дата первоначально пояснял, что примерно в 01.00 час ночи дата употребил не более 100 грамм водки, для того, чтобы заснуть, так как мучила бессонница, было плохое самочувствие в связи с предстоящим заслушиванием дата на оперативном совещании.

Изменение Зуйковым Д.А. в дальнейшем своих пояснений судебная коллегия расценивает как желание избежать неблагоприятных последствий.

Таким образом, материалами служенной проверки подтверждается, что Зуйков Д.А. дата находился в состоянии опьянения на контрольно-пропускном пункте - 138, то есть на месте несения службы, при этом осуществлял руководство нарядом. Тем самым Зуйков Д.А., находясь в служебной командировке на территории Северо-Кавказского региона, совершил грубое нарушение служебной дисциплины, предусмотренное пунктом 3 части 2 статьи 49 Федерального закона от 30 ноября 2011 года "О службе в ОВД Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Приказом N ... от дата принято решение наложить на Зуйкова Д.А. дисциплинарное взыскание - увольнение со службы в органах внутренних дел за грубое нарушение служебной дисциплины, выразившееся в нахождении на службе в состоянии алкогольного опьянения.

С материалами служебной проверки, приказом о привлечении к дисциплинарной ответственности истец своевременно ознакомлен, о чем имеются его собственноручные подписи.

Решение о наложение на Зуйкова Д.А. взыскания в виде увольнения со службы, следует признать справедливым и соразмерным. Нарушений порядка привлечения истца к дисциплинарной ответственности, регламентированного приведенными выше нормативными актами, не установлено, в связи, с чем оснований к отмене дисциплинарного взыскания не имеется.

Доводы Зуйкова Д.А. о том, что он применял ополаскиватель на спирту "Глистер" для гигиены ротовой полости и это обстоятельство повлияло на выявление признаков алкогольного опьянения опровергаются ответом Федерального казенного учреждения здравоохранения "Медико-санитарная часть МВД России по Республике Башкортостан" ( N ... от дата) о том, что "Глистер" лекарственным препаратом не является, а учитывая процентное содержание спирта, и тот факт, что 1 флакон рассчитан на 100 полосканий, абсолютное количество спирта в объеме жидкости, применяемой на одно полоскание, составит 0,12 мг/л. В то же время в инструкции по применению указано, что имеющаяся концентрированная жидкость должна быть разбавлена водой. Ответом Республиканского наркологического диспансера N ... Министерства здравоохранения Республики Башкортостан (исх. N ... от дата) о том, что "Глистер" - это концентрированная жидкость, предназначенная для полоскания полости рта в стоматологии. Производство в виде маслянистого раствора темно-зеленого цвета, с низким содержанием алкоголя (0,5%) ментоловым вкусом и ароматом. Выпускается во флаконе объемом 50 мл. разбавляется водой до объема 8 л. Является продукцией американской фирмы Амвей. В лечебных учреждениях Российской Федерации данное средство не входит в стандарты оказания медицинской помощи.

Нарушений при проведении служебной проверки, влияющих на правильность принятого руководителем решения, не выявлено.

Ссылка Зуйкова Д.А. на то, что в отношении него принято решение о повторном привлечении к ответственности, тогда как ранее на него налагалось взыскание в виде устного выговора, о чем указано в шифртелеграммах, отклоняется. Таких обстоятельств не установлено. Более того, решение о наложении дисциплинарного взыскания может принять только уполномоченное лицо. В отношении Зуйкова Д.А. уполномоченным лицом принято решение о наложении взыскания в виде увольнения.

Что касается полномочий врача, проводившего освидетельствование, то по мнению истца он не правомочен поводить освидетельствования, поскольку его сертификат заполненный от руки.

Судебная коллегия такого основания для признания недопустимым доказательством квалификации врача ФИО13, как заполнение сертификата о прохождении программы подготовки врачей (фельдшеров) по вопросам проведения медицинского освидетельствования на состояние опьянения, не принимает, поскольку определенных требований к форме заполнения сертификата не содержится, в сертификате указана дата, подпись главного врача заверена печатью. Сертификат выполнен на специальном бланке Министерства здравоохранения Чеченской Республики.

Подача Зуйковым Д.А. рапорта не влияла на возможность принятия решения о дисциплинарном взыскании, о чем имеется вступившее в законную силу апелляционное определение от дата.

Руководствуясь ст.ст. 196-199, 327-330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

решение Ленинского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 12 октября 2016 года отменить.

Принять по делу новое решение, которым исковые требования Зуйкова Д.А. к Министерству внутренних дел по Республике Башкортостан о признании незаконными приказа, заключения служебной проверки, взыскании понесенных судебных расходов, компенсации морального вреда оставить без удовлетворения.

Председательствующий Т.Ф. Крыгина

Судьи А.Р. Низамова

Р.Р. Нурмухаметова

Справка: судья Манапова Г.Х.