Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 17 мая 2017 г. по делу N 33а-748/2017

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 17 мая 2017 г. по делу N 33а-748/2017

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе

председательствующего Костина В.А.,

судей Цыбульника В.Е., Шуайпова М.Г.,

при секретаре судебного заседания Стецурине Е.Ю.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного истца на решение Новочеркасского гарнизонного военного суда от 27 февраля 2017 г., которым отказано в удовлетворении заявленных требований "данные изъяты" Магомедова Э.К. о признании незаконными действий командующего Северо-Кавказским округом войск национальной гвардии России (далее - СКО ВНГ России), командиров войсковых частей N и N, а также решений жилищной и аттестационной комиссий войсковой части N, связанных с увольнением истца с военной службы, исключением из списков личного состава воинской части без обеспечения жилым помещением и вещевым имуществом, а также о возмещении материального ущерба и компенсации морального вреда.

Заслушав доклад судьи Цыбульника В.Е., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы и поданных относительно неё возражений, объяснения административного истца Магомедова Э.К. в обоснование апелляционной жалобы, представителей командующего СКО ВНГ России и командира войсковой части N - "данные изъяты" Куликова В.Ю., представителя командира, жилищной и аттестационной комиссий войсковой части N - "данные изъяты" Петрова Н.В., возражавших против доводов жалобы, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа "данные изъяты" Касьянова С.А., предложившего решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

На основании распоряжения командующего войсками Северо-Кавказского регионального командования внутренних войск Министерства внутренних дел России (далее - СКРК ВВ МВД России), содержащегося в телеграмме от ДД.ММ.ГГГГ N, Магомедову Э.К., проходившему военную службу в распоряжении командования, в связи с истечением в ДД.ММ.ГГГГ срока предыдущего контракта, предложено заключить новый контракт о прохождении военной службы, от чего он отказался.

Решением аттестационной комиссии войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ того же года (протокол N) Магомедова Э.К. предложено уволить с военной службы по истечении срока контракта.

Приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N Магомедов Э.К. уволен с военной службы по указанному основанию и в тот же день решением жилищной комиссии названной воинской части (протокол N) он и члены его семьи сняты с учета нуждающихся в обеспечении жилым помещением для постоянного проживания.

Приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N Магомедов Э.К. с той же даты исключен из списков личного состава воинской части.

Магомедов Э.К. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать указанные распоряжение СКРК ВВ МВД России, решения аттестационной и жилищной комиссии, а также приказы об увольнении и исключении его из списков личного состава воинской части незаконными, обязать их отменить, восстановить его на военной службе и жилищном учёте, взыскать с воинской части в счет возмещения материального ущерба и компенсации морального вреда "данные изъяты" руб.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе Магомедов Э.К. просит решение суда отменить в связи с нарушением норм материального и процессуального права, принять по делу новое решение об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование истец указывает, что в соответствии со ст. 126 Конституции Российской Федерации, п. 1 ст. 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих", определением Конституционного Суда Российской Федерации от 17 июня 2013 г. N 894-О, п. 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. N 8 и определением Верховного Суда Российской Федерации от 25 июня 2015 г. N 205-КГ15-12 увольнение с военной службы по организационно-штатным мероприятиям (далее - ОШМ) является правом военнослужащего, и при наличии такого основание для увольнения он не мог быть уволен по истечении срока контракта. Поскольку в период длительного пребывания в распоряжении командования воинские должности ему не предлагались, а в ДД.ММ.ГГГГ истек срок предыдущего контракта, он подлежал увольнению с военной службы в связи с ОШМ.

Также Магомедов Э.К. считает, что командование было не вправе увольнять его с военной службы без обеспечения жильём.

В своих возражениях представитель командира и аттестационной комиссии войсковой части N просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Согласно п. 4 ст. 42 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Увольнение по названному основанию в соответствии с подп. "а" п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы допускается при отсутствии других оснований для увольнения: при сокращении занимаемой воинской должности, невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии согласия военнослужащего с назначением на высшую или низшую воинскую должность, по истечении сроков нахождения в распоряжении командира (начальника), установленных п. 4 ст. 42 Федерального закона и настоящим Положением, при невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность.

Следовательно, военнослужащий может быть уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями в случае невозможности назначения на равную воинскую должность, отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность и при отсутствии других оснований для увольнения.

По делу установлено, что общая продолжительность военной службы Магомедова Э.К., не достигшего предельного возраста пребывания на военной службе, составляет "данные изъяты" в календарном исчислении, с ДД.ММ.ГГГГ он состоял в распоряжении командира войсковой части N, срок контракта о прохождении военной службы истек ДД.ММ.ГГГГ

В ДД.ММ.ГГГГ Магомедов Э.К. обратился к командиру войсковой части N с рапортом, в котором просил уволить его с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями только после обеспечения жильем в избранном месте постоянного жительства - в "адрес".

Решением жилищной комиссии войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ (протокол N) Магомедов Э.К. принят на жилищный учет составом семьи "данные изъяты" человека.

В соответствии с распоряжением командующего войсками СКРК ВВ МВД России от ДД.ММ.ГГГГ N командирам воинских частей предложено представить к увольнению военнослужащих, проходящих военную службу в распоряжении командования без контракта, в случае их отказа заключить новый контракт о прохождении военной службы.

В связи с наличием равных вакантных воинских должностей командование войсковой части N предложило Магомедову Э.К. заключить новый контракт с тем, чтобы он продолжил прохождение военной службы на одной из них. Однако истец от заключения нового контракта отказался, заявив, что увольнение с военной службы по ОШМ не предполагает заключение нового контракта. Указанную позицию Магомедов Э.К. изложил в поданном на имя командира войсковой части N рапорте от ДД.ММ.ГГГГ, подтвердил при проведении с ним беседы командованием, а также в судебных заседаниях судов первой и апелляционной инстанций.

Решением аттестационной комиссии войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ (протокол N) Магомедова Э.К. предложено уволить с военной службы по истечении срока контракта.

Приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N Магомедов Э.К. уволен с военной службы по указанному основанию и в тот же день решением жилищной комиссии названной воинской части (протокол N) он и члены его семьи сняты с учета нуждающихся в обеспечении жилым помещением для постоянного проживания.

Приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N Магомедов Э.К. с той же даты исключен из списков личного состава воинской части.

Пребывание Магомедова Э.К. в распоряжении на протяжении продолжительного времени не свидетельствует о нарушении его прав и требований действующего законодательства, поскольку данное обстоятельство было обусловлено позицией самого истца, связывавшего своё нахождение на военной службе с предоставлением жилья, а не с желанием проходить службу на воинской должности. Бездействие командования, связанное с длительным неназначением его на воинскую должность, Магомедовым Э.К. не оспаривалось.

В то же время, поскольку в период пребывания Магомедова Э.К. в распоряжении у командования появилась возможность назначения его на равную воинскую должность, однако истец отказался от заключения нового контракта, что было необходимым условием для назначения его на эту должность, а другие основания для его увольнения отсутствовали, увольнение Магомедова Э.К. с военной службы по истечении срока контракта основано на законе.

Что же касается доводов жалобы о том, что п. 1 ст. 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих", определение Конституционного Суда Российской Федерации от 17 июня 2013 г. N 894-О, п. 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. N 8 и определение Верховного Суда Российской Федерации от 25 июня 2015 г. N 205-КГ15-12 предполагают безусловную обязанность командования после обеспечения жильем произвести увольнение военнослужащего с военной службы в связи с ОШМ, то они основаны на ошибочном толковании норм действующего законодательства и названных судебных постановлений.

Согласно ч. 1 ст. 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащие, общая продолжительность военной службы которых составляет 10 лет и более, нуждающиеся в улучшении жилищных условий, без их согласия не могут быть уволены с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями без предоставления им жилых помещений.

Поскольку Магомедов Э.К. уволен с военной службы по истечении срока контракта, оснований для оставления его в списках нуждающихся в обеспечении жилым помещением в избранном после увольнения с военной службы месте жительства не имелось.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 309 и 311 КАС Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

решение Новочеркасского гарнизонного военного суда от 27 февраля 2017 г. по административному исковому заявлению Магомедова Э.К. оставить без изменения, а апелляционную жалобу истца - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: