Апелляционное определение Восточно-Сибирского окружного военного суда от 01 июня 2017 г. по делу N 33а-95/2017

Апелляционное определение Восточно-Сибирского окружного военного суда Забайкальского края от 01 июня 2017 г. по делу N 33а-95/2017

Восточно-Сибирский окружной военный суд в составе: председательствующего Соседова Д.Е., судей Кулибабы Г.Л. и Бояркина Д.В., при секретаре Доржижаповой Д.Д., рассмотрел в открытом судебном заседании административное дело по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части 00000 гвардии майора запаса Михеева В.В. об оспаривании действий командира указанной воинской части, связанных с исключением из списков личного состава воинской части, по апелляционной жалобе Михеева В.В. на решение Улан-Удэнского гарнизонного военного суда от 9 ноября 2016 года.

Заслушав доклад судьи Бояркина Д.В., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда первой инстанции, доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора - военного прокурора отдела военной прокуратуры Восточного военного округа советника юстиции Гениатулиной З.Д., окружной военный суд

установил:

Михеев обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором указал, что приказом командира войсковой части 00000 от 20 октября 2016 года "N" с 8 октября 2016 года он был исключен из списков личного состава воинской части в связи с досрочным увольнением с военной службы с 27 мая 2016 года в запас в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Полагая исключение из названных списков незаконным в связи с непредоставлением дополнительных дней отдыха в количестве 127 дней за исполнение обязанностей военной службы в году увольнения сверх установленной продолжительности служебного времени, Михеев просил суд обязать командира войсковой части 00000 отменить данный приказ, восстановить его в списках личного состава части, обеспечив денежным довольствием.

Решением гарнизонного военного суда требования Михеева удовлетворены частично. Действия командира войсковой части 00000, связанные с исключением административного истца из списков личного состава воинской части без предоставления дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности служебного времени, признаны незаконными. На указанное должностное лицо возложена обязанность внести изменения в свой приказ от 20 октября 2016 года "N", указав датой исключения Михеева из списков личного состава 17 ноября 2016 года.

Дополнительным решением Улан-Удэнского гарнизонного военного суда от 21 марта 2017 года на командира войсковой части 00000 возложена обязанность произвести выплату причитающегося Михееву денежного довольствия за период с 9 октября по 17 ноября 2016 года путем внесения сведений об этом в совмещенное программное изделие ресурсного обеспечения "Алушта", а также обеспечить его за этот период иными положенными видами довольствия.

В удовлетворении остальной части требований Михееву отказано.

В апелляционной жалобе административный истец, не соглашаясь с принятым решением, просит его отменить и принять новое решение об удовлетворении требований административного иска в полном объеме.

В обоснование своих доводов автор жалобы указывает, что суд, удовлетворяя требование о предоставлении дней отдыха за привлечение к исполнению служебных обязанностей в выходные и праздничные дни, а также сверхурочно, использовал подсчет служебного времени, произведенный командованием воинской части, который содержит ошибки.

Так, в подсчете, составленном начальником штаба, указано, что за 25 часов дежурства 3, 7, 10 января и 27 марта Михееву положено предоставить лишь 8 часов для отдыха, а праздничные дни: 22 и 23 февраля, 7 и 8 марта, 2, 3 и 9 мая, учтены как рабочие дни. При проведении подсчета количества часов, отработанных при нахождении в группе контроля, из 25 часов вычтено 4 часа на сон и 1 час 30 минут на прием пищи. Анализируя нормы Трудового кодекса РФ, административный истец указывает, что в течение 25 часов он от исполнения обязанностей не освобождался и не мог использовать время по своему усмотрению.

Автор жалобы также полагает, что при подсчете времени нахождения в командировке сделан ошибочный вывод о том, что исполнение служебных обязанностей административным истцом не выходило за пределы установленного распорядка дня и рабочей недели.

Более того, Михеев выражает несогласие с решением суда в части предоставления ему дней отдыха без учета выходных и праздничных дней, что, по его мнению, противоречит Приложению N 2 Указа Президента РФ от 16 сентября 1999 года N 1237, согласно п. 3 которого дополнительные сутки отдыха предоставляются в другие дни недели.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения жалобы в апелляционном порядке извещены своевременно и в надлежащей форме.

Проверив в соответствии со ст. 308 КАС РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, изучив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, окружной военный суд находит решение суда подлежащим изменению в связи со следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" (далее - Закон) общая продолжительность еженедельного служебного времени военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, по общему правилу, не должна превышать установленную нормальную продолжительность еженедельного рабочего времени, составляющую не более 40 часов в неделю. Привлечение военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени компенсируется отдыхом соответствующей продолжительности в другие дни недели. При невозможности предоставления указанной компенсации время исполнения обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени суммируется и предоставляется военнослужащим в виде дополнительных суток отдыха, которые могут быть присоединены по желанию указанных военнослужащих к основному отпуску.В силу положений п. 1, 3 и 4 Порядка учета служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха (приложение N 2 к Положению о порядке прохождения военной службы) учет времени привлечения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, к исполнению обязанностей военной службы в выходные и праздничные дни (в часах), а также учет (в сутках) предоставленных им дополнительных суток отдыха и предоставленного им времени отдыха (в часах) ведется командиром подразделения в журнале. Когда суммарное сверхурочное время достигает величины ежедневного времени, установленного регламентом служебного времени для исполнения должностных обязанностей, военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, по его желанию предоставляются в другие дни недели дополнительные сутки отдыха или они присоединяются к основному отпуску. При этом сведения о количестве дополнительных суток отдыха, присоединяемых к основному отпуску, представляются командиром подразделения в штаб воинской части (кадровый орган).

В соответствии с п. 3 статьи 11 Закона боевое дежурство (боевая служба), учения, походы кораблей и другие мероприятия, перечень которых определяется Министром обороны РФ, проводятся при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени.

Из материалов дела видно, что Михеев 1 сентября 2016 года обратился с рапортом на имя командира воинской части о предоставлении ему дополнительных дней отдыха в связи с привлечением к выполнению служебных обязанностей в выходные, праздничные дни, нахождение в служебных командировках учениях, а также несение службы в группе контроля за организацией повседневной деятельности в подразделении сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, всего в количестве 127 дней.

Как усматривается из выписки из приказа командира войсковой части 00000 от 20 октября 2016 года, Михееву при исключении из списков личного состава предоставлено 5 суток отдыха за участие в командно-штабных учениях и 16 дополнительных суток отдыха за исполнение должностных и специальных обязанностей в выходные и праздничные дни (т. 1 л.д. 57).

Согласно утвержденным командиром подразделения решений начальника штаба на организацию повседневной деятельности в батальоне Михеев привлекался к несению службы в суточном наряде, в выходные и праздничные дни 18 раз (3, 7, 10, 17, 24, 31 января, 7, 14 февраля, 13, 27 марта, 3, 10, 17, 24 апреля, 1, 9, 15 мая и 26 июня 2016 года) и в рабочие дни 10 раз (29 января, 3, 11, 17 февраля, 31 марта, 7, 14, 21, 28 апреля и 6 мая 2016 года).

В связи с этим в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащего" и п. 3 Порядка учета служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха Михееву положено 75 суток отдыха за несение службы в выходные и праздничные дни, а также сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в рабочие дни.

Таким образом, анализ исследованных доказательств позволяет сделать вывод о том, что суд первой инстанции ошибочно установил, что дата исключения Михеева из списков личного состава воинской части должна быть перенесена на 40 дней.

По убеждению суда апелляционной инстанции, датой исключения Михеева из списков личного состава воинской части, с учетом предоставленных командованием воинской части 16 дней отдыха, является 6 декабря 2016 года.

С целью полного восстановления нарушенного права административного истца суд считает необходимым возложить на командира войсковой части 00000 обязанность внести изменения в приказ от 20 октября 2016 года "N", указав датой исключения Михеева из списков личного состава воинской части 6 декабря 2016 года, и обеспечить его положенными видами довольствия за период с 8 октября по 6 декабря 2016 года.

Вместе с тем не вызывают сомнения выводы гарнизонного военного суда об отсутствии оснований для предоставления административному истцу дней отдыха за нахождение в командировке в период с 22 февраля по 8 марта 2016 года в связи с участием в конкурсе " " ... "", в связи с тем, что данное мероприятие не входит в Перечень мероприятий, которые проводятся при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени военнослужащих, утвержденный приказом Министра обороны РФ от 10 ноября 1998 года N 492.

Вопреки доводам жалобы вывод суда относительно отсутствия нарушения прав административного истца в части предоставления 5 суток отдыха за участие с 19 по 25 марта 2016 года в соответствии с приказом командира войсковой части 00000 от 21 марта 2016 года "N" в командно-штабных учениях на полигоне " " ... "" соответствует материалам дела и нормам действующего законодательства.

Что же касается иных доводов изложенных в апелляционной жалобе, то они сводятся к переоценке выводов гарнизонного военного суда, которые, по мнению суда апелляционной инстанции, основаны на правильном толковании норм права.

Каких-либо нарушений норм материального и процессуального права, которые могли бы повлечь отмену решения суда первой инстанции, из материалов дела не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 309 - 311 КАС РФ, окружной военный суд

определил:

решение Улан-Удэнского гарнизонного военного суда от 9 ноября 2016 года по административному исковому заявлению Михеева В.В. изменить, установив датой исключения Михеева В.В. из списков личного состава войсковой части 00000 с 6 декабря 2016 года, обеспечив его по указанную дату положенными видами довольствия.

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Д.Е. Соседов

Судьи:

Г.Л. Кулибаба

Д.В. Бояркин