Апелляционное определение Московского городского суда от 23 марта 2017 г. N 10-2785/17

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Коноваловой Н.В.,

судей Пасюнина Ю.А., Ткачука Н.Н.,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Рыбака М.А.,

осужденного Петяйкина Д.А.,

адвоката Федюнина М.Ю., предоставившего удостоверение и ордер,

при секретарях Змазневе В.С., Переудиной М.А.

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Петяйкина Д.А.

на приговор Лефортовского районного суда г. Москвы от 11 октября 2016 года в отношении

Петяйкина Д. А., ранее не судимого,

осужденного по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 (десять) лет;

по ч.1 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 01 (один) год.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно Петяйкину Д.А. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 10 (десять) лет 06 (шесть) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Петяйкину Д.А. исчислен с 11 октября 2016 года.

В срок отбывания наказания зачтено время содержания Петяйкина Д.А. под стражей с 20 ноября 2015 года по 10 октября 2016 года.

Мера пресечения оставлена прежней, в виде заключения под стражу.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Пасюнина Ю.А., выслушав объяснения осужденного Петяйкина Д.А., адвоката Федюнина М.Ю. по доводам апелляционной жалобы, мнение прокурора Рыбака М.А., просившего об изменении приговора, применении ч. 2 ст. 69 УК РФ, судебная коллегия

установила:

Петяйкин Д.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Согласно приговору, Петяйкин Д.А., имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, в целях личного обогащения и получения нелегального дохода, 20 ноября 2015 года примерно в 22 часа 15 минут, находясь около дома 42/1, к.1 по ул. Окская г. Москвы, приобрел с целью дальнейшего сбыта вещество в виде 17 таблеток, массой 6,10 г, которое, согласно заключению эксперта содержит в своем составе МДМА и является наркотическим средством, что является крупным размером, а также вещество в виде трех плиток, массой 280, 9 г, которое, согласно заключению эксперта является наркотическим средством - гашишем, что является крупным размером, затем, незаконно хранил в принадлежащем его супруге Петяйкиной Е.Г. автомобиле марки "Mercedes-Benz-C180 Classic", государственный регистрационный знак, 1999 года выпуска, вышеуказанные наркотические средства в целях дальнейшего их незаконного сбыта, однако Петяйкин Д.А. свой преступный умысел до конца довести не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как, будучи в состоянии опьянения, вызванном наркотическими средствами (МДМА, каннабиноиды), 20 ноября 2015 года примерно в 22 часа 30 минут, находясь около дома 83, стр. 1 по ул. Нижегородской г. Москвы, был задержан сотрудниками Службы по ЗАО УФСКН России по г. Москве и вместе с вышеуказанным автомобилем доставлен на служебную стоянку Службы по ЗАО УФСКН России по г. Москве, расположенную по адресу: г. Москва, ул. Удальцова, д. 67А, где в ходе досмотра данного транспортного средства, проведенного 21 ноября 2015 года в период времени с 02 часов 25 минут до 03 часов 00 минут, в присутствии понятых, вышеуказанные наркотические средства были в салоне автомобиля обнаружены и изъяты.

Также, Петяйкин Д.А. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере, а именно, Петяйкин Д.А., имея умысел на незаконное хранение наркотических средств, в значительном размере, без цели сбыта, в целях личного потребления, незаконно приобрел вещество, массой 6,5 г, которое, согласно заключению эксперта является наркотическим средством - гашиш, что является значительным размером, которое незаконно хранил без цели сбыта до 22 часов30 минут 20 ноября 2015 года, когда он, будучи в состоянии опьянения, вызванном наркотическими средствами (МДМА каннабиноиды), был задержан сотрудниками Службы по ЗАО УФСКН России по г. Москве около д.83, стр. 1 по ул. Нижегородская г. Москвы, после чего в ходе обыска по месту его жительства по адресу: Московская область, г. Щелково, ул. Комсомольская, д. 7/1, кв. 74, проведенного 21 ноября 2015 года в период времени с 16 часов 10 минут до 17 часов 20 минут, в присутствии понятых, вышеуказанное наркотическое средство было обнаружено и изъято.

В судебном заседании Петяйкин Д.А. вину признал.

Суд постановил указанное выше решение.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный Петяйкин Д.А. просит изменить суровый приговор, с учетом наличия на иждивении жены, двоих детей и пожилой матери, смягчить ему наказание. При этом осужденный указывает, что он сам непосредственно не распространял наркотики, принимал в этом посредственное участие.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного государственный обвинитель Герасимов Р.В. просит приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на них, выслушав участников процесса, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Петяйкина Д.А. в совершении преступлений, за которые он осужден, основаны на доказательствах, исследованных в судебном заседании всесторонне, полно и объективно.

Так, этот вывод подтверждается доказательствами, которым в приговоре дана надлежащая оценка.

В частности, виновность Петяйкина Д.А. установлена:

показаниями свидетелей И., П. и В., работников полиции, принимавших участие в оперативно-розыскном мероприятии "Наблюдение", об обстоятельствах производства оперативно-розыскного мероприятия, задержания автомашины марки "Mercedes-Benz-C180 Classic", в которой находились Петяйкин Д.А., В., Д. и П., которые были доставлены в отдел Службы по ЗАО УФСКН России по г. Москве, где в процессе досмотра автомашины, в том числе, были обнаружены и изъяты 17 таблеток зеленого цвета и три плитки спресованного вещества темно-коричневого цвета, по поводу которых Петяйкин Д.А. пояснил, что три плитки вещества - это гашиш, 17 таблеток - это наркотическое средство "экстази", которые он получил для последующей реализации;

показаниями свидетелей Р. и Р.О., принимавших участие в досмотре задержанных и автомашины, в которой были обнаружены и изъяты 17 таблеток зеленого цвета и три плитки спресованного вещества темно-коричневого цвета, по поводу которых Петяйкин Д.А. пояснил, что три плитки вещества - это гашиш, 17 таблеток - это наркотическое средство "экстази", которые он получил для последующей реализации, планируя получить за них 150000 рублей;

показаниями свидетелей В., Д. и П., знакомых Петяйкина Д.А., задержанных совместно с последним в автомашине, принадлежащем жене Петяйкина Д.А., из которой были изъяты 17 таблеток зеленого цвета и три плитки спресованного вещества темно-коричневого цвета, при этом перед началом досмотра Петяйкин Д.А. сообщил, что в автомашине находятся наркотические средства, принадлежащие ему;

показаниями свидетеля Петяйкиной Е.Г., жены осужденного, об обстоятельствах обнаружения в квартире в шкафу полимерного свертка с веществом темно-коричневого цвета;

показаниями свидетелей Х. и П., принимавших участие в качестве понятых в обыске места проживания Петяйкина Д.А., обнаружения и изъятия свертка с веществом темно-коричневого цвета.

Не доверять показаниям свидетелей у суда первой инстанции оснований не имелось, поскольку они объективно подтверждаются другими доказательствами по делу, изложенными в приговоре, согласуются между собой и соответствуют обстоятельствам дела. Оснований для оговора ими осужденного у них не имелось.

Фактические обстоятельства дела не отрицает и сам осужденный.

Кроме того, виновность осужденного подтверждается письменными материалами уголовного дела:

актом проведения оперативно-розыскного мероприятия от 20 ноября 2015 года;

актом изъятия предметов и материалов от 21 ноября 2015 года, согласно которому в результате оперативно-розыскного мероприятия у Петяйкина Д.А. обнаружены и изъяты: денежные средства, банковская карта Сбарбанка России, ключи от квартиры, ключи от автомобиля;

протоколом медицинского освидетельствования, согласно которому у Петяйкина Д.А. установлено состояние опьянения, вызванного употреблением наркотических средств;

актом изъятия предметов и материалов от 21 ноября 2015 года, согласно которому в ходе досмотра автомобиля марки "Мерседес С180", государственный регистрационный знак, обнаружены и изъяты: в кожухе коробки передач - полимерный пакет с веществом в виде 17 таблеток; под ковриком пассажирского сидения - полимерный пакет с тремя плитками спрессованного вещества; сотовый телефон марки "Ark"; паспорт гражданина РФ на имя Петяйкина Д.А.;

актом о применении розыскной собаки от 21 ноября 2016 года, согласно которому в ходе обследования автомобиля Петяйкина Д.А. марки "Мерседес С180", государственный регистрационный знак, собака под передней панелью обнаружила: полимерный сверток с плотным веществом и пакет с 17 таблетками;

фототаблицей к акту обследования транспортного средства марки "Мерседес С180", государственный регистрационный знак К 021 УЕ;

протоколом просмотра видеозаписи от 21 ноября 2015 года, согласно которому на экране мобильного телефона iPhone N 1387 была воспроизведена видеозапись, которая находилась в памяти телефона, в ходе которой просмотрен материал видеосъемки от 21 ноября 2015 года по факту досмотра задержанных, в числе которых был Петяйкин Д.А., а также досмотра автомобиля марки "Мерседес С180", государственный регистрационный знак и изъятия наркотических средств;

заключением эксперта, согласно которому представленные на экспертизу спрессованные вещества в виде трех плиток растительного происхождения коричневого цвета, являются наркотическим средством - гашишем. Общая масса наркотического средства составила 280, 6 г. Представленное на экспертизу вещество в виде 17 таблеток неправильной формы зеленого цвета содержит в своем составе МДМА и является наркотическим средством. Общая масса наркотического средства составила 6,09 г.;

протоколом обыска, согласно которому в квартире по адресу фактического проживания Петяйкина Д.А.: Московская область, г. Щелково, ул. Комсомольская, д.7/1, кв. 74, обнаружен полимерный пакет с находящимся внутри спрессованным веществом растительного происхождения;

актом о применении розыскной собаки, согласно которому по вышеуказанному адресу, в комнате, в шкафу обнаружен полимерный сверток с веществом темного цвета, фототаблицей к акту обследования помещения и протоколу обыска;

заключением эксперта, согласно которому представленное на экспертизу вещество растительного происхождения темно-коричневого цвета, изъятое в ходе проведения обыска по адресу: Московская область, г. Щелково, ул. Комсомольская, д. 7/1, д.74, является наркотическим средством - гашиш. Масса наркотического средства составляет 6,4 г.;

документами на автомобиль марки "Мерседес С180", государственный регистрационный знак (СТС);

протоколом осмотра предметов от 07 апреля 2016 года, согласно которому, в числе прочего, осмотрены: наркотическое средство - гашиш; вещество, содержащее в своем составе МДМА и являющееся наркотическим средством; наркотическое средство - гашиш, изъятое по месту жительства Петяйкина Д.А.; компакт-диск "Verbatim" с видеозаписями изъятия образцов для проведения сравнительного исследования и досмотра транспортного средства - автомобиля "Мерседес С180" г.н.з.; мобильный телефон марки "Ark" с сим-картой оператора сотовой связи "Билайн", принадлежащий Петяйкину Д.А., в памяти которого имеется абонентский номер, используемый сбытчиком наркотических средств, а также смс-сообщения от указанного абонентского номера от 06 ноября 2015 года, с адресом места передачи Петяйкину Д.А. наркотических средств для последующей реализации: "Окская42/1 к 1" и номером банковской карты, на которую Петяйкин Д.А. должен был перевести денежные средства от реализации переданных ему наркотических средств;

вещественными доказательствами, в качестве которых признаны: наркотическое средство - гашиш, массой 280,3 г., оставшееся после исследования и экспертизы; вещество, содержащее в своем составе МДМА, массой 5,99 г., оставшееся после исследования и экспертизы; наркотическое средство - гашиш, массой 6,3 г., оставшееся после исследования и экспертизы; транспортное средство - автомобиль "Мерседес С180" г.н.з. и другими материалами дела.

Анализ приведенных и имеющихся в материалах дела доказательств, свидетельствует о том, что суд правильно установил фактические обстоятельства дела и обоснованно квалифицировал действия осужденного по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 и ч. 1 ст. 228 УК РФ и другой квалификацией не подлежат.

В судебном заседании все материалы дела проверялись, причины противоречий в показаниях допрошенных лиц и взаимоотношения между ними выяснялись, в приговоре указано, какие доказательства суд отвергает.

При назначении наказания Петяйкину Д.А. за каждое из преступлений, в соответствии со ст. 60 УК РФ, суд первой инстанции принял во внимание в их совокупности характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, данные о личности виновного, наличие больной матери, бабушки - инвалида первой группы, супруги и двух детей, положительную характеристику, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни семьи.

Что касается представленной в суд апелляционной инстанции сообщения заместителя начальника 5 отдела СЧ по РОПД СУ УВД по ЗАО ГУ МВД России г. Москвы об изобличении Петяйкиным Д.А. в ходе допроса Полищука А.В., сбытчика наркотического средства, чем активно способствовавшего расследованию преступления и изобличению виновных, то оснований для признания указанного обстоятельства смягчающим наказание, не имеется.

Как следует из сообщения, Петяйкин Д.А. допрошен 03 ноября 2016 года по другому уголовному делу, после постановления приговора 11 октября 2016 года по настоящему делу.

Вместе с тем, при назначении наказания Петяйкину Д.А. по совокупности преступлений судом неправильно применен уголовный закон. Суд ошибочно сослался при назначении наказания по совокупности преступлений на ч. 3 ст. 69 УК РФ, вместо подлежащей применению ч. 2 ст. 69 УК РФ, поскольку приговором суда Петяйкин Д.А. признан виновным в совершении покушения на особо тяжкое преступление и совершении преступления небольшой тяжести. При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает необходимым приговор изменить и в данной части, назначить Петяйкину Д.В. наказание по совокупности преступлений на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, применив принцип частичного сложения назначенных наказаний за совершенные преступления.

В этой связи, судебная коллегия, назначая наказание Петяйкину Д.А., в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 и ч. 1 ст. 228 УК РФ учитывает степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности виновного, наличие больной матери, бабушки - инвалида первой группы, супруги и двух детей, положительную характеристику, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни семьи.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Лефортовского районного суда г. Москвы от 11 октября 2016 года в отношении Петяйкина Д. А. изменить:

исключить из резолютивной части приговора ссылку на ч. 3 ст. 69 УК РФ;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228 УК РФ окончательно назначить Петяйкину Д.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 (десять) лет 05 (пяти) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: