Апелляционное определение Московского городского суда от 16 марта 2017 г. N 10-4501/17

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Довженко М.А.,

судей Боевой Н.А., Пронякина Д.А.,

при секретаре Бунеевой И.В.,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Рыбака М.А.,

адвоката Бузиной О.В., предоставившей удостоверение и ордер,

осужденного Мушукия М.И.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя Пресненского межрайонного прокурора г. Москвы Юрздицкого К.А., апелляционные жалобы адвоката Наумовой Н.А., осужденного Мушукия М.И. на приговор Пресненского районного суда города Москвы от 9 февраля 2017 года, которым

Мушукия М.И., судимый 28 июня 2016 года "..." городским судом Московской области по п. "а,б,в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 5% заработка,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 4 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу Мушукия М.И. до вступления приговора в законную силу оставлена прежняя.

Срок отбывания наказания Мушукия М.И. исчислен с 9 февраля 2017 года, в срок отбытия наказания зачтено время нахождения Мушукия М.И. под стражей с 18 августа 2016 года по 9 февраля 2017 года.

заслушав доклад судьи Боевой Н.А., выслушав прокурора Рыбака М.А., поддержавшего доводы апелляционного представления, возражавшего против доводов апелляционных жалоб, мнение адвоката Бузиной О.В., осужденного Мушукия М.И., поддержавших доводы апелляционного представления, апелляционных жалоб, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционных жалоб, судебная коллегия

установила:

Мушукия М.И. признан виновным в совершении незаконного хранения без цели сбыта психотропных веществ - амфетамина, в крупном размере - 1,20 гр.

Преступление совершено в г. Москва при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Мушукия М.И. вину в инкриминируемом ему преступлении признал полностью и согласился с предъявленным ему обвинением, уголовное дело по его ходатайству рассмотрено в особом порядке.

В апелляционном представлении заместитель Пресненского межрайонного прокурора г. Москвы Юрздицкий К.А. просит приговор суда изменить, определить Мушукия М.И. к отбытию исправительную колонию общего режима в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

В апелляционной жалобе адвокат Наумова Н.А. просит назначить Мушукия М.А. наказание, не связанное с лишением свободы, ссылаясь на то, что назначенное Мушукия М.А. наказание является чрезмерно суровым и не соответствует тяжести содеянного преступления, поскольку Мушукия М.А. полностью признал себя виновным, раскаялся в содеянном, имеет на иждивении ребенка.

В апелляционной жалобе осужденный Мушукия М.И. просит смягчить назначенное ему наказание до 3 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, ссылаясь на то, что суд не в полной мере учел характеризующие его данные, полное признание вины, чистосердечное раскаяние, наличие на иждивении малолетнего ребенка.

Выслушав участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении и апелляционных жалобах, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Мушукия М.И. рассматривалось в особом порядке судебного разбирательства в соответствии с положениями ст.ст. 314-316 УПК РФ, поскольку осужденный, признав свою вину в совершении преступления и согласившись с предъявленным обвинением, заявил соответствующее ходатайство, при этом требования ст.ст. 314-316 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением, судом соблюдены.

При постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по ходатайству осужденного суд пришел к выводу об обоснованности предъявленного обвинения, подтвержденного доказательствами по делу, при этом суд удостоверился, что Мушукия М.И. осознает характер и последствия своего ходатайства, заявленного после консультации с защитником и в присутствии последнего. При этом государственный обвинитель не возражала против применения данной процедуры.

Суд первой инстанции правильно квалифицировал действия Мушукия М.И. по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Наказание Мушукия М.И. назначено в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ и ч. 7 ст. 316 УПК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, данных о личности осужденного, совокупности смягчающих обстоятельств, наличия отягчающего наказание обстоятельства, по своему виду и размеру является справедливым.

Все смягчающие наказание обстоятельства учтены судом и указаны в приговоре.

Доводы, изложенные в апелляционных жалобах адвоката и осужденного о наличии у осужденного малолетнего ребенка, являются несостоятельными, поскольку документов в подтверждение наличия ребенка в суд не представлены, кроме того, в судебном заседании осужденный Мушукия М.И. пояснил, что он не вписан в качестве отца в свидетельстве о рождении ребенка.

Оснований для признания назначенного осужденному наказания несправедливым вследствие его чрезмерной суровости, для снижения назначенного наказания не имеется.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о невозможности исправления Мушукия М.И. без изоляции от общества, о наличии оснований для применения к нему ст. 73 УК РФ, исходя при этом из обстоятельств дела и личности осужденного.

Причин для изменения категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ судом обоснованно не установлено.

Вместе с тем, приговор суда в отношении Мушукия М.И. подлежит изменению.

Так суд, назначая Мушукия М.И. для отбытия наказания исправительную колонию строгого режима, неправильно применил закон.

В соответствии с положениями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ мужчинам, осужденным к лишению свободы, назначается исправительная колония строгого режима за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.

Как усматривается из материалов уголовного дела, Мушукия М.И. имеет не снятую и не погашенную судимость по приговору "_" о городского суда Московской области от 28 июня 2016 года, которым он осужден к 1 году 5 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 5% заработка, в срок отбытия наказания ему зачтено время содержания под стражей с 29 декабря 2015 года по 27 июня 2016 года, в связи с чем назначенное наказание по данному приговору считается отбытым.

Таким образом, Мушукия М.И. нельзя отнести к лицам, ранее отбывавшим наказание, а наличие в его действиях рецидива преступлений по настоящему делу не является основанием для назначения ему местом отбывания наказания исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, в том числе, при любом виде рецидива, отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях общего режима.

При таких обстоятельствах, приговор в отношении Мушукия М.И. подлежит изменению в части определения вида исправительного учреждения, назначенного для отбытия наказания - со строгого на общий режим.

В остальной части приговор суда является законным и обоснованным. Нарушений уголовно-процессуального закона в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену или изменение приговора по другим основаниям по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Пресненского районного суда города Москвы от 9 февраля 2016 года в отношении Мушукия М.И. изменить - направить Мушукия М.И. для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление заместителя Пресненского межрайонного прокурора г. Москвы Юрздицкого К.А.- удовлетворить, апелляционные жалобы адвоката Наумовой Н.А., осужденного Мушукия М.И. оставить без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: