Апелляционное определение Московского городского суда от 13 апреля 2017 г. N 10-6547/17

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Комлевой Ю.В.,

судей Пасюнина Ю.А., Пронякина Д.А.,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Юсуповой Ф.А.,

осужденного Мишонина О.А.,

защитника - адвоката Федоровой Е.Г., представившей удостоверение и ордер,

при секретаре Багровой О.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Мишонина О.А.

на приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 16 марта 2017 года в отношении

Мишонина О.А., не судимого,

осужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока отбытия наказания с 16 марта 2017 года, с зачетом в срок отбытого наказания время нахождения под стражей в период с 17 ноября 2016 года по 16 марта 2017 года.

Мера пресечения, в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Пасюнина Ю.А., выслушав объяснения осужденного Мишонина О.А. и адвоката Федоровой Е.Г., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Юсуповой Ф.А., полагавшей необходимым приговор оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Мишонин О.А. признан виновным в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств и психотропных веществ, в крупном размере.

Согласно приговору, Мишонин О.А., будучи лицом, употребляющим наркотические средства и психотропные вещества, 17 ноября 2016 года примерно в 17 часов 50 минут посредством "закладки", по адресу: "_" незаконно приобрел сверток с порошкообразным веществом массой 1,21 г., которое согласно заключению эксперта содержит в своем составе психотропное вещество - амфетамин и является крупным размером, а также спрессованное вещество растительного происхождения массой 0,8 г., которое является наркотическим средством - гашишем (анашой, смолой каннабиса), не образующий значительный размер, которые незаконно хранил при себе без цели сбыта вплоть до 18 час. 00 мин. 17 ноября 2016 года, до его задержания и изъятия наркотического средства и психотропного вещества.

В судебном заседании Мишонин О.А., согласившись с предъявленным ему обвинением, ходатайствовал о постановлении приговора без судебного разбирательства.

Суд, получив согласие других участников процесса, постановил указанный приговор.

В апелляционной жалобе осужденный Мишонин О.А., считает приговор чрезмерно суровым, постановленным без учета смягчающих обстоятельств и данных о его личности. Полагает, что суд формально подошел к рассмотрению дела и фактически не принял во внимание положительные данные, не учел наличие у него, кроме его двоих детей, двоих детей от первого брака его жены, которых он, работая, содержал. Более того, суд признал смягчающими обстоятельствами лишь одного ребенка и мать. Обращает внимание на признание им вины, а потому просит применить ст. 73 УК РФ или назначить наказание, не связанное с лишением свободы.

В ходе судебного разбирательства в суде апелляционной инстанции осужденный Мишонин О.А. просил признать обстоятельством, смягчающим наказание способствование в раскрытии преступления и изобличении сбытчика наркотических средств, в отношении которого возбуждено уголовное дело.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Мишонина О.А. в совершении преступления, за которое он осужден, основаны на материалах дела, а потому суд обоснованно пришел к выводу о доказанности его вины и согласился с юридической квалификацией его действий, что не оспаривается осужденным.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, органами предварительного следствия и судом при рассмотрении дела в судебном заседании, допущено не было.

Дело рассмотрено судом первой инстанции в порядке особого судопроизводства, с соблюдением требований ст. ст. 314 - 317 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству осужденного, суд удостоверился, что он осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, которое было заявлено добровольно, после обязательной консультации с защитником, в присутствии последнего, государственный обвинитель не возражал против применения данной процедуры, что нашло свое отражение в протоколе судебного заседания.

Вместе с тем, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения приговора.

Так, в соответствии с законодательством при рассмотрении вопроса о возможности принятия судебного решения по ходатайству обвиняемого о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в особом порядке судам надлежит проверить условия для принятия такого решения, в том числе, обоснованность обвинения и его подтверждение собранными по делу доказательствами.

Согласно материалам дела, органами следствия Мишонину О.А. предъявлено обвинение в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта психотропных веществ - амфетамина, массой 1,21 гр. и наркотических средств -гашиша, массой 0,8 гр., то есть в крупном размере. С данным обвинением Мишонин О.А. согласился, а суд признал его виновным по данному обвинению в полном объеме.

Между тем, согласно законодательству в случаях, когда лицо незаконно приобретает, хранит без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, размеры которых в отдельности не превышают указанный в списках значительный размер таких средств или веществ, содеянное при наличии к тому оснований может влечь административную ответственность.

Поскольку приобретенное наркотическое средство - гашиш, составляет массу 0,8 г., то есть менее значительного размера, что признано судом и указано в приговоре при описании преступного деяния, то с учетом того, что не требуется исследование доказательств, следует исключить из описания преступного деяния осужденного незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств - гашиша массой 0,8 г.

Считать осужденным Мишонина О.А. по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретении, хранении без цели сбыта психотропных веществ, в крупном размере.

Кроме того, согласно материалам уголовного дела (т. 1 л. д. 206-208) Мишонин О.А. изобличил сбытчика наркотических средств и психотропных веществ, который привлечен к уголовной ответственности, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым признать указанное обстоятельство смягчающим наказание.

В свою очередь, совокупность всех смягчающих наказание обстоятельств, в том числе перечисленных в приговоре, с учетом данных о личности виновного, позволяет признать их исключительными и применить требования ст. 64 УК РФ.

С учетом уменьшения объема обвинения, наличия совокупности смягчающих наказание обстоятельств, признанных судебной коллегией исключительными, позволившими применить положения ст. 64 УК РФ, судебная коллегия считает необходимым снизить, назначенное Мишонину О.А. по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание.

Вместе с тем, оснований для применения ст. 73 УК РФ, как об этом просит осужденный, суд апелляционной инстанции не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.26, 388.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 16 марта 2017 года в отношении Мишонина О.А. изменить:

исключить из описания преступного деяния осужденного незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств - гашиша массой 0,8 г.;

признать смягчающим наказание обстоятельством способствование изобличению и уголовному преследованию других лиц, причастных к преступлению;

смягчить назначенное Мишонину О.А. наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ применением ст. 64 УК РФ до 02 (двух) лет лишения свободы.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи