Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 21 июня 2017 г. по делу N 33а-877/2017

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 21 июня 2017 г. по делу N 33а-877/2017

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе

председательствующего Василенко И.И.,

судей: Гришина С.В. и Коробенко Э.В.,

при секретаре судебного заседания Стецурине Е.Ю.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного истца на решение Севастопольского гарнизонного военного суда от 9 марта 2017 г., которым отказано в удовлетворении заявленных требований "данные изъяты" Фокина В.А. о признании незаконными действий командира войсковой части N, связанных с порядком исключения истца из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Коробенко Э.В., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры "адрес" военного округа "данные изъяты" Горевого А.А., предложившего решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N "данные изъяты" ФИО1, уволенный в ДД.ММ.ГГГГ с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, исключен из списков личного состава воинской части с ДД.ММ.ГГГГ

Фокин В.А. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором указал, что он исключен из списков личного состава воинской части без предоставления основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ, в связи с чем просил признать незаконным указанный приказ в части исключения его из списков личного состава воинской части с названной даты и обязать командира войсковой части N изменить дату исключения из указанных списков после предоставления оставшейся части основанного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ по окончании прохождения профессиональной переподготовки по одной из гражданских специальностей.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении административного искового заявления Фокина В.А. отказано.

В апелляционной жалобе административный истец просит решение суда отменить в связи с нарушением норм материального права и принять по делу новое решение об удовлетворении заявленных им требований. В обоснование жалобы Фокин В.А., анализируя положения Федерального закона "О статусе военнослужащих" и ссылаясь на "данные изъяты", определенный приказом Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N, формулирует вывод о том, что действующим законодательством возможность исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части в период указанного обучения и до его окончания не предусмотрена. Следовательно, в период обучения военнослужащий может быть уволен с военной службы, но не исключен из списков личного состава воинской части.

В возражениях на апелляционную жалобу представитель командира войсковой части N просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

На основании п. 24 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N 1237, военнослужащий, уволенный с военной службы, должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее дня истечения срока его военной службы) и не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы, за исключением случаев, предусмотренных п. 11 ст. 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и указанным Положением.

Запрет на исключение уволенного с военной службы военнослужащего из списков личного состава воинской части в отсутствие его согласия на это в силу п. 16 ст. 34 Положения предусмотрен лишь в случае необеспечения его денежным, вещевым и продовольственным обеспечением.

В соответствии с п. 16 ст. 29 названного Положения предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Судом первой инстанции установлено, что приказом командующего "адрес" флотом от ДД.ММ.ГГГГ N (по личному составу) Фокин В.А. досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Согласно имеющейся в материалах дела выписке из приказа командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N Фокин В.А. с ДД.ММ.ГГГГ считается убывшим в основной отпуск за ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ.

С ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ Фокин В.А. проходил профессиональную переподготовку по заочной форме обучения, проводимую в Доме офицеров "адрес" флота в "адрес".

ДД.ММ.ГГГГ командиром войсковой части N издан приказ N о предоставлении истцу с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ оставшейся части основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ сроком на "данные изъяты" суток, пропорционально прослуженному в ДД.ММ.ГГГГ времени.

Апелляционным определением судебной коллегии по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 28 февраля 2017 г. решение Севастопольского гарнизонного военного суда от 3 ноября 2016 г., которым было признано незаконным предоставление Фокину В.А. основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, отменено и по делу принято новое решение об отказе административному истцу в удовлетворении данного требования.

Данным судебным постановлением установлено, что командование, предоставив Фокину В.А., проходившему профессиональную переподготовку по месту прохождения военной службы по заочной форме обучения, отпуск в междусборовый период (период самостоятельной работы), его прав на отдых не нарушило. Приходя к такому выводу, коллегия учитывала, что при такой форме обучения истец в указанный период не подлежал освобождению от исполнения обязанностей военной службы, однако в воинскую часть не прибывал и обязанности военной службы не исполнял, чем фактически воспользовался предоставленным ему с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ правом на отдых.

В соответствии с ч. 2 ст. 64 КАС РФ указанные обстоятельства имеют преюдициальное значение по данному делу и поэтому не подлежат доказыванию вновь.

Приказом командира названной воинской части от ДД.ММ.ГГГГ N (по строевой части) Фокин В.А., исключен из списков личного состава воинской части с ДД.ММ.ГГГГ

В суде первой инстанции заявитель пояснил, что всем положенным довольствием он при исключении из списков воинской части был обеспечен.

Таким образом, учитывая, что Фокину В.А., обеспеченному при исключении из списков воинской части всем положенным довольствием, предоставлен отпуск пропорционально прослуженному времени за ДД.ММ.ГГГГ, гарнизонный военный суд пришел к правильному выводу об отсутствии препятствий для исключения его из списков личного состава воинской части.

Довод автора жалобы о том, что Фокин В.А. не мог быть исключен из списков личного состава воинской части в период прохождения профессиональной переподготовки является несостоятельным, поскольку из п. 4 ст. 19 Федерального закона "О статусе военнослужащих" не вытекает вывод о том, что утрата статуса военнослужащего лишает его права на профессиональную переподготовку. Напротив, законодатель предусмотрел возможность ее прохождения после увольнения военнослужащего с военной службы и исключения из списков личного состава воинской части на безвозмездной основе.

Таким образом, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Севастопольского гарнизонного военного суда от 9 марта 2017 г. по административному исковому заявлению Фокина В.А. оставить без изменения, а апелляционную жалобу административного истца - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи