Апелляционное определение Дальневосточного окружного военного суда от 01 июня 2017 г. по делу N 33а-301/2017

Апелляционное определение Дальневосточного окружного военного суда Хабаровского края от 01 июня 2017 г. по делу N 33а-301/2017

Судебная коллегия Дальневосточного окружного военного суда в составе:

председательствующего - Меньшикова В.А.,

и судей - Самовалова А.В. и Андрусова В.А.,

при секретаре - Ващиловой Н.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании в помещении окружного военного суда апелляционные жалобы представителей административного ответчика и заинтересованного лица на решение Якутского гарнизонного военного суда от 21 марта 2017 года по административному делу по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего "данные изъяты" "данные изъяты" запаса Ершова А.А. об оспаривании действий командующего войсками Восточного военного округа, связанных с исключением из списков личного состава.

Заслушав доклад судьи Андрусова В.А., объяснения представителя административного ответчика Пухарева Ю.Г. в поддержку доводов апелляционной жалобы, а также заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры Восточного военного округа майора юстиции Анчутина А.В., полагавшего необходимым решение гарнизонного военного суда изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Решением гарнизонного военного суда административное исковое заявление Ершова А.А. удовлетворено частично.

Суд признал незаконными действия командующего войсками Восточного военного округа (далее - ВВО), связанные с исключением Ершова А.А. из списков личного состава без продления ему основного отпуска за 2016 год на соответствующее количество дней болезни и предоставления основного отпуска за 2017 год, и обязал указанное должностное лицо внести изменения в пункт 44 своего приказа от 24 октября 2016 года N 690, указав о продления Ершову А.А. основного отпуска за 2016 год на 27 суток болезни и предоставлении ему отпуска за 2017 год в количестве 30 суток, изменив дату исключения его из списков личного состава с 22 февраля на 20 апреля 2017 года, обеспечив всеми положенными видами довольствия по указанный день.

В удовлетворении требования Ершова А.А. о возложении на командующего войсками ВВО обязанности перенести дату исключения его из списков личного состава на 26 апреля 2017 года отказано.

В апелляционной жалобе представитель командующего войсками ВВО ФИО13, считая, что решение вынесено с нарушением норм материального права, без учета всех юридически значимых обстоятельств по делу, просит отменить решение гарнизонного военного суда, принять по делу новое решение об отказе в удовлетворении заявления Ершова А.А. в полном объеме.

В обоснование своей просьбы автор жалобы, ссылаясь на положения п. 11 ст. 38 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", указывает, что истец проходил в связи с болезнью амбулаторное лечение с 14 по 30 декабря 2016 года и с 9 по 27 января 2017 года, а не стационарное лечение, поэтому законные основания для продления ему отпуска на количество дней болезни отсутствуют.

Также, по мнению автора жалобы, не было снований и для удовлетворения судом первой инстанции требований административного истца о предоставлении ему основного отпуска за 2017 года, поскольку в соответствии с п. 16 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. N 1237 (далее - Положение), предоставление отпусков военнослужащим при увольнении с военной службы осуществляется с таким расчетом чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы, а при невозможности такого предоставления они предоставляются последовательно, без разрыва между отпусками. При этом исключение военнослужащего из списков личного состава части производится по окончании последнего из отпусков, что и было выполнено командующим ВВО, исключившим Ершова А.А. из списков личного состава части по окончании отпуска по личным обстоятельствах и основных отпусков за 2015 и 2016 году, предоставленных ему последовательно.

Представитель заинтересованного лица - начальника организационно-мобилизационного управления ФИО14 в своей апелляционной жалобе, приводя аналогичные доводы об отсутствии оснований для предоставления административному истцу основного отпуска за 2017 год, кроме того, в обоснование законности отказа Ершову А.А. в продлении отпуска в связи с болезнью, утверждает, что поскольку тот в отсутствие экстренного и неотложного случая обратился не в специализированное военно-медицинское учреждение, а гражданское лечебное учреждение, тем самым нарушив порядок обращения за медицинской помощью, соблюдение которого наделяет его правом на продление отпуска, то и поэтому оснований для продления отпуска истцу не имелось.

В возражениях на апелляционную жалобу административный истец выражает несогласие с доводами поданных апелляционных жалоб, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. В обоснование этого Ершов А.А. ссылается как на наличие у него права на отпуск в 2017 году, поскольку он находился на военной службе до дня исключения из списков личного состава части в феврале этого года, так и на невозможность обращения за медицинской помощью в специализированное военно-медицинское учреждение, так как вынужден был в силу своего состояния здоровья обращаться за скорой медицинской помощью, а затем в районные поликлиники по месту проведения отпуска.

Изучив материалы дела, проверив и обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 18 статьи 29 Положения военнослужащим, заболевшим во время основного или дополнительного отпуска, кроме отпуска по личным обстоятельствам, основной или дополнительный отпуск продлевается на соответствующее количество дней болезни. Продление отпуска в этом случае осуществляется командиром воинской части на основании справки из лечебного учреждения.

Согласно представленным истцом листам нетрудоспособности, он во время отпуска в период с 14 декабря по 30 декабря 2016 года (17 суток) находился на амбулаторном лечении в Санкт-Петербургском ГБУЗ "данные изъяты" а с 9 по 27 января 2017 года (19 суток) в ГБУЗ Московской области "данные изъяты"

Принимая во внимание, что в период использования вышеуказанных отпусков Ершов А.А. заболел, о чем 4 и 27 января, а также 16 февраля 2017 года представил "данные изъяты" соответствующие медицинские документы, названное должностное лицо, руководствуясь вышеприведенной нормой Положения, принял законное решение о продлении заявителю основного отпуска на количество дней болезни, направив командующему войсками ВВО проект приказа о внесении изменений в пункт 44 его приказа от 24 октября 2016 года N 690 в части даты исключения истца из списков личного состава части.

Поскольку командующий войсками ВВО не реализовал этот проект приказа, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о незаконности действий этого должностного лица, связанных с исключением истца из списков личного состава без продления ему основного отпуска на соответствующее количество дней болезни, за исключением 9 дней болезни пришедшихся на время нахождения в отпуске по личным обстоятельствам, и возложении обязанности внести соответствующие изменения в вышеуказанный приказ.

При этом на правильность указанного вывода суда не влияет тот факт, что он лечение проходил не в специализированном военно-медицинском лечебном учреждении, а в территориальных поликлиниках по месту проведения отпуска, так как это законодательно не запрещено и не влечет за собой лишения его права на продление отпуска на количество дней болезни.

Ссылка авторов жалобы на невозможность изменения даты исключения из списков личного состава части в связи с тем, что он находился на амбулаторном, а не стационаром лечении также несостоятельна в связи с тем, что п. 11 ст. 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", согласно которому запрещено исключать из списков личного состава части военнослужащих, находящихся на стационарном лечении, не может в соответствии со ст. 6 ГК РФ быть применен по аналогии закона, так как продление отпуска в связи с болезнью урегулировано п. 18 ст. 29 Положения, то есть специальной нормой, которая не исключает продление отпуска и в связи с нахождением на амбулаторном лечении.

В то же время судом первой инстанции допущена ошибка в применении норм материального права при разрешении требования административного истца о признании незаконным действий командующего войсками ВВО, связанных с исключением его из списков личного состава без предоставления основного отпуска за 2017 год

Так, удовлетворяя данное требование, суд первой инстанции сослался на то, что, раз Ершов А.А. исключался из списков личного состава части в 2017 году, то он имеет право на основной отпуск пропорционально прослуженному времени в этом году.

Однако данный вывод является ошибочным.

Как было установлено в ходе разбирательства дела, что административный истец, уволенный с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, в соответствии с приказом командующего войсками ВВО от 24 октября 2016 года N 690 полагался убывшим: с 21 сентября по 22 ноября 2016 года - в основной отпуск за 2015 год сроком на 63 суток; с 23 ноября по 22 декабря 2016 года - в дополнительный отпуск по личным обстоятельствам сроком на 30 суток; с 23 декабря 2016 года по 22 февраля 2017 года - в основной отпуск за 2016 год сроком 62 суток и с 22 февраля 2017 года исключён из списков личного состава части.

В соответствии с требованиями с п. 16 ст. 29 Положения предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков.

Поскольку приказ командующим войсками ВВО о предоставлении отпусков Ершову А.А. был издан 24 октября 2016 года, и он после этого дня к исполнению обязанностей военной службы не привлекался, то указанное должностное лицо на законных основаниях приняло решение об исключении истца из списков личного состава части по их окончании.

Учитывая, что при разрешении указанного требования административного истца суд первой инстанции допустил ошибку, судебная коллегия полагает возможным устранить допущенное нарушение путем отмены судебного решения в этой части и принятия нового решения об отказе в удовлетворении этого требования.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. 308, п. 2 ст. 309 и ст. 311 КАС РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Якутского гарнизонного военного суда от 21 марта 2017 года по административному делу по административному исковому заявлению Ершова А.А. об оспаривании действий командующего войсками Восточного военного округа, связанных с исключением из списков личного состава, в части удовлетворения требований о признании незаконными действий командующего войсками Восточного военного округа, связанных с исключением Ершова А.А. из списков личного состава без предоставления основного отпуска за 2017 год, отменить и принять в этой части новое решение:

"В удовлетворении требований Ершова А.В. о признании незаконными действий командующего войсками Восточного военного округа, связанных с исключением Ершова А.А. из списков личного состава без предоставления основного отпуска за 2017 год, отказать.

Обязать командующего войсками Восточного военного округа внести изменения в пункт 44 своего приказа от 24 октября 2016 года N 690, указав об исключении Ершова А.В. из списков личного состава части с 22 марта 2017 года".

В остальной части решение оставить без изменения, а апелляционные жалобы представителей административного ответчика и заинтересованного лица - без удовлетворения.

Согласовано:

Судья В.А. Андрусов