Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 28 июня 2017 г. по делу N 33а-911/2017

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 28 июня 2017 г. по делу N 33а-911/2017

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе

председательствующего Костина В.А.,

судей Санникова А.Б., Шуайпова М.Г.,

при секретаре судебного заседания Удовиченко Н.Б.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного истца на решение Владикавказского гарнизонного военного суда от 4 апреля 2017 года, которым отказано в удовлетворении заявленных требований сержанта запаса Бузарова Сослана Николаевича о признании незаконными действий командира войсковой части N, связанных с освобождением истца от занимаемой воинской должности и зачислением в распоряжение.

Заслушав доклад судьи Костина В.А., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда и доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия

установила:

Приказом командира войсковой части N от 14 мая 2016 года N 15 Бузаров С.Н., заместитель командира взвода - командир автомобильного отделения взвода обеспечения роты материально-технического обеспечения досрочно уволен с военной службы на основании подп. "е.1" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" - в связи с вступлением в законную силу приговора суда (1 апреля 2014 года) о назначении наказания в виде лишения свободы условно за преступление, совершённое умышленно

Однако в последующем приказом командира войсковой части N от 30 января 2017 года N 3 внесены изменения в вышеназванный приказ с указанием об освобождении Бузарова С.Н. от занимаемой воинской должности и зачислении в распоряжение с 1 февраля 2012 года, а также об увольнении его как состоящего в распоряжении командира воинской части, бывшего заместителя командира взвода - командира автомобильного отделения взвода обеспечения роты материально-технического обеспечения.

Бузаров С.Н. обратился в гарнизонный военный суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать данный приказ незаконным и обязать командира воинской части его отменить.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении требований отказано.

В апелляционной жалобе истец просит решение суда отменить в связи с неправильным определением обстоятельств, имеющих значение для дела, а дело направить в гарнизонный военный суд для рассмотрения по существу заявленных требований.

В обоснование своей жалобы он указывает, что в поданном исковом заявлении он просил суд признать незаконным и обязать отменить приказ командира войсковой части N от 30 января 2017 года N 3, тогда как гарнизонный военный суд рассмотрел вопрос о порядке освобождения его от занимаемой воинской должности и зачисления в распоряжение, то есть фактически не рассмотрел его требования.

По мнению Бузарова С.Н., оспариваемый приказ не соответствует уставным требованиям и является противоречивым, так согласно этому приказу он освобождён от занимаемой должности в 2016 году, а зачислен в распоряжение в 2012 году.

Истец утверждает, что указанный приказ противоречит приказам командующего войсками Южного военного округа, согласно которым он и в 2013 году и в 2016 году состоял на воинской должности, в 2012 году полномочиями по освобождению от воинской должности и зачислению в распоряжение обладал командующий войсками военного округа, а не командир воинской части. Этим приказом внесены изменения в приказ об увольнении, законность которого уже рассмотрена судом, в результате его издания уменьшается его денежное довольствие "задним числом" с 2012 года.

Податель жалобы считает нарушением его прав отказ гарнизонного военного суда в привлечении военного прокурора к участию в данном деле.

Рассмотрев материалы дела и приведенные в апелляционной жалобе доводы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Содержащийся в апелляционной жалобе довод о том, что отказом суда первой инстанции в привлечении к участию в деле военного прокурора нарушены права истца является необоснованным, поскольку предусмотренных в ст. 39 КАС РФ условий участия прокурора в административном деле в данном случае не имеется.

Вместе с тем решение суда подлежит отмене по следующим основаниям.

Отказывая в удовлетворении административного искового заявления, гарнизонный военный суд в решении указал, что занимаемая Бузаровым С.Н. воинская должность была сокращена с 1 февраля 2012 года, но он до досрочного увольнения с военной службы в 2013 году, а также после восстановления на военной службе и до увольнения с военной службы в 2016 году в установленном порядке не был освобождён от занимаемой должности и зачислен в распоряжение. На основании этого суд признал, что командиром войсковой части N обоснованно издан приказ от 30 января 2017 года N 3, согласно которому истец перед увольнением был освобождён от занимаемой должности и зачислен в распоряжение.

Однако такой вывод суда первой инстанции нельзя признать обоснованным.

Согласно подп. "б" п. 2 ст. 13 Положения о порядке прохождения военной службы зачисление военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в распоряжение командира (начальника) допускается в случае освобождения от воинской должности (должности) в связи с проведением организационно-штатных мероприятий.

По делу установлено, что с 30 июня 2011 года Бузаров С.Н. проходил военную службу по контракту в войсковой части N на должности заместителя командира взвода - командира автомобильного отделения взвода обеспечения роты материально-технического обеспечения. На основании директивы начальника Генерального штаба Вооружённых Сил Российской Федерации от 20 октября 2011 года N 314/9/4332 эта должность была сокращена.

Приказами командующего войсками Южного военного округа (далее - ЮВО) от 25 марта и 22 апреля 2013 года N 46-кс и N 33-кс Бузаров С.Н. в вышеуказанной должности досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта и исключен из списков личного состава воинской части с 30 апреля 2013 года.

Однако в связи с внесением военным прокурором ЮВО протеста вышеуказанные приказы были отменены командующим войсками ЮВО приказами от 28 апреля N 56 (по личному составу) и 17 мая 2016 года N 50 (по строевой части).

Отмена этих приказов в силу п. 2 ст. 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих" означала восстановление Бузарова С.Н. на военной службе в прежней (а с его согласия - равной или не ниже) должности и обеспечение всеми видами довольствия, недополученного после необоснованного увольнения.

В то же время по приговору Пригородного районного суда Республики Северная Осетия-Алания от 21 марта 2014 года, вступившему в законную силу с 1 апреля того же года, Бузаров С.Н. был осужден за совершение умышленного преступления, предусмотренного пп. "а", "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, к лишению свободы условно.

В связи с указанной судимостью приказами командира войсковой части 29202 от 14 мая 2016 года N 15 Бузаров С.Н. уволен с военной службы на основании подп. "е.1" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" - в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении наказания в виде лишения свободы условно за преступление, совершённое умышленно, и от 23 мая 2016 года N 36-сч он исключен из списков личного состава воинской части с 1 апреля 2014 года.

Решением Владикавказского гарнизонного военного суда от 7 сентября 2016 года признаны незаконными приказы командира войсковой части N от 14 мая 2016 года N 15 и от 23 мая 2016 года N 36-сч в части указания в последнем из них о прекращении производства Бузарову С.Н. дополнительных выплат и установления оклада по воинской должности по 1 тарифному разряду.

Апелляционным определением Северо-Кавказского окружного военного суда от 23 ноября 2016 года вышеназванное решение гарнизонного военного суда в части признания незаконным приказа командира войсковой части N от 14 мая 2016 года N 15 отменено и принято новое решение об отказе в удовлетворении требования о признании этого приказа незаконным, а в остальной части решение суда оставлено без изменения.

Судами признано установленным, что с 1 февраля 2012 года по апрель 2013 года денежное довольствие Бузарову С.Н. было выплачено как состоящему на воинской должности. Несмотря на сокращение занимаемой истцом воинской должности, данных об освобождении его от занимаемой воинской должности и зачислении в распоряжение в деле не имеется, не был разрешен этот вопрос и после восстановления его на военной службе.

Следовательно, вышеприведёнными вступившими в законную силу судебными постановлениями признано, что при издании командиром войсковой части 29202 приказов об увольнении Бузарова С.Н. с военной службы и исключении его из списков личного состава воинской части не имелось оснований рассматривать его как освобождённого от воинской должности и находящегося в распоряжении командования.

Несмотря на это, командир войсковой части 29202 приказом от 30 января 2017 года N 3 внёс изменения в ранее изданный приказ от 14 мая 2016 года N 15, в котором указал об освобождении в связи с организационно-штатными мероприятиями Бузарова С.Н. от занимаемой воинской должности и зачислении в распоряжение с 1 февраля 2012 года, а также об увольнении его как состоящего в распоряжении командира воинской части, бывшего заместителя командира взвода - командира автомобильного отделения взвода обеспечения роты материально-технического обеспечения.

При таких обстоятельствах следует признать, что после издания приказов об увольнении Бузарова С.Н. с военной службы и исключении его из списков личного состава воинской части, которые уже были предметом судебных разбирательств, в результате чего признано, что после восстановления истца на военной службе у командования не имелось оснований для изменения порядка обеспечения его денежным довольствием, у командира воинской части отсутствовали правовые основания при издании приказа об увольнении определять истца в качестве освобождённого от воинской должности и зачисленного в распоряжение с 1 февраля 2012 года.

Вывод же суда первой инстанции об обратном сделан без учёта вышеприведённых обстоятельств, а поэтому является ошибочным.

Таким образом, судом первой инстанции неправильно определены обстоятельства, имеющие значение для дела, и неправильно применены нормы материального права, в связи с чем решение суда подлежит отмене, а заявленные административным истцом требования - удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 309 - 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

Решение Владикавказского гарнизонного военного суда от 4 апреля 2017 года по административному исковому заявлению Бузарова Сослана Николаевича отменить.

Принять по делу новое решение - административное исковое заявление Бузарова Сослана Николаевича удовлетворить.

Признать незаконным приказ командира войсковой части N от 30 января 2017 года N 3 в части внесения изменений в приказ от 14 мая 2016 года N 15 и указания об освобождении Бузарова С.Н. от занимаемой воинской должности и зачислении в распоряжение с 1 февраля 2012 года, а также об увольнении его как состоящего в распоряжении командира воинской части, бывшего заместителя командира взвода - командира автомобильного отделения взвода обеспечения роты материально-технического обеспечения.

Обязать командира войсковой части N отменить приказ от 30 января 2017 года N 3 в указанной выше части.

Председательствующий В.А. Костин

Судьи А.Б. Санников

М.Г. Шуайпов