Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 12 июля 2017 г. по делу N 33а-987/2017

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 12 июля 2017 г. по делу N 33а-987/2017

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего Цыбульника В.Е.,

судей Санникова А.Б., Шуайпова М.Г.,

при секретаре судебного заседания Удовиченко Н.Б.,

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе представителя командира войсковой части N, командира и жилищной комиссии войсковой части N - капитана юстиции Яценко Р.А. на решение Нальчикского гарнизонного военного суда от 31 марта 2017 года, которым удовлетворены заявленные требования проходившего военную службу по контракту ефрейтора запаса Харсиева Джабраила Малаудиновича о признании незаконными действий командира войсковой части N, командира и жилищной комиссии войсковой части N, связанных с порядком увольнения истца с военной службы, исключением из списков личного состава воинской части и снятием с учета нуждающихся в обеспечении жилым помещением.

Заслушав доклад судьи Санникова А.Б., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы, объяснения представителя командира войсковой части 3748, командира и жилищной комиссии войсковой части N - капитана юстиции Караченцева И.В. в обоснование доводов жалобы, представителя истца Крехова Д.И., возражавшего относительно доводов жалобы, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры "адрес" военного округа капитана юстиции Тена С.В., полагавшего необходимым решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

На основании приказа командира войсковой части N от 26 ноября 2016 года N 573 командир войсковой части N своим приказом от 1 декабря 2016 года N 240 отменил свой приказ от 28 октября 2016 года N 215 в части, касающейся увольнения Харсиева Д.М. с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и исключения его из списков личного состава воинской части с этой же даты.

Приказом командира войсковой части N от 7 декабря 2016 года N 245 Харсиев Д.М. уволен с военной службы по истечении срока контракта и исключен из списков личного состава воинской части с этой же даты.

Решением жилищной комиссии войсковой части N от 8 декабря 2016 года (протокол N 18) отменены ранее принятые указанной жилищной комиссией решения от 21 сентября 2015 года (протокол N 18) о признании Харсиева Д.М. и членов его семьи нуждающимися в обеспечении жилым помещением по избранному месту жительства и от 18 октября 2016 года (протокол N 16) о распределении ему жилого помещения в городе "адрес""адрес" области.

Харсиев Д.М. обратился в суд административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконными указанные приказы и названное решение жилищной комиссии, обязать воинских должностных лиц их отменить.

Решением гарнизонного военного суда заявленные требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе представитель ответчиков просит решение суда отменить и принять по делу новое решение, которым в удовлетворении требований истца отказать.

В обоснование автор жалобы обращает внимание на то, что командиром войсковой части N дано указание командиру войсковой части N об отмене приказа об увольнении Харсиева Д.М. с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и исключении его из списков личного состава воинской части во исполнение распоряжения командующего Северо-Кавказского округа войск национальной гвардии России от 4 ноября 2016 года N Т/1/14-14985, которое не оспорено, и названное должностное лицо не было привлечено к участию в деле.

По мнению представителя в течение и после окончания нахождения Харсиева Д.М. в распоряжении имелась возможность назначения его на равную вакантную воинскую должность, в связи с чем, оснований для увольнения истца в связи с организационно-штатными мероприятиями не имелось. При этом незаключение истцом контракта сделало невозможным назначение его на равную, высшую или низшую воинскую должность.

Автор жалобы считает, что поскольку Харсиев Д.М. отказался заключить новый контракт о прохождении военной службе, а увольнение с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями является правом командования, то он подлежал увольнению с военной службы по истечении срока контракта. Поскольку истец, будучи уволенным по окончании срока контракта, на момент увольнения с военной службы имел выслугу лет менее 20 лет, то он утратил право на получение жилья.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведённые в апелляционной жалобе, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

По делу установлено, что Харсиев Д.М., заключивший очередной контракт о прохождении военной службы на срок 3 года, то есть до 31 июля 2016 года, в связи с сокращением занимаемой им воинской должности 20 декабря 2014 года был зачислен в распоряжение командира войсковой части N.

При этом Харсиев Д.М., обратившись к командованию с рапортом от 27 октября 2016 года об увольнении с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, выразил согласие с исключением из списков личного состава воинской части с оставлением в списках для обеспечения жильем.

Приказом командира войсковой части N от 28 октября 2016 года N 215 Харсиев Д.М. уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и исключен из списков личного состава воинской части с этой же даты.

Приказом командира войсковой части N от 26 ноября 2016 года N 573 по итогам разбирательства по факту незаконного увольнения военнослужащих командиру войсковой части 3718 было указано отменить вышеназванный приказ и провести работу по заключению с истцом нового контракта для назначении на вакантную равную воинскую должность либо уволить с военной службы по истечении срока контракта.

Во исполнение указанного приказа командир войсковой части N своим приказом от 1 декабря 2016 года N 240 отменил свой приказ от 28 октября 2016 года N 215 в части касающейся увольнения Харсиева Д.М. с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и исключения из списков личного состава воинской части.

7 декабря 2016 года в ходе проведения беседы в связи с предстоящим увольнением с военной службы по истечении срока контракта, настаивая на увольнении с военной службы по указанному выше основанию, Харсиев Д.М. отказался от заключения нового контракта о прохождении военной службы с целью назначения на равную воинскую должность.

Приказом командира войсковой части N от 7 декабря 2016 года N 245 Харсиев Д.М. уволен с военной службы по истечении срока контракта и исключен из списков личного состава воинской части с этой же даты.

Согласно подпункту "а" пункта 2 статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности военной службе" и подпункта "а" пункта 4 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы, военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и при отсутствии других оснований для увольнения при сокращении занимаемой им воинской должности, невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность, а также по истечении сроков нахождения в распоряжении командира (начальника), установленных пунктом 4 статьи 42 Федерального закона "О воинской обязанности военной службе" и Положением о порядке прохождения военной службы, при невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность.

Как установлено по делу, до прекращения военно-служебных отношений с Харсиевым Д.М. занимаемая им воинская должность была сокращена, срок нахождения его в распоряжении в связи с организационно-штатными мероприятиями истек, а истец изъявил желание быть уволенным с военной службы именно в связи с организационно-штатными мероприятиями. При этом единственное обстоятельство, препятствовавшее увольнению Харсиева Д.М. с военной службы (необеспеченность жилым помещением), было устранено 27 октября 2016 года, когда истец дал согласие на увольнение с военной службы с оставлением в списках нуждающихся в обеспечении жильем по договору социального найма.

Вопреки доводу жалобы, то обстоятельство, что у истца 31 июля 2016 года истек срок контракта о прохождении им военной службы не является основанием для признания незаконным уже реализованного приказа командира войсковой части N от 28 октября 2016 года N 215 об увольнении Харсиева Д.М. с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и исключении его из указанных списков, поскольку военно-служебные отношения с истцом фактически прекращены после исключения его из списков личного состава воинской части 28 октября 2016 года. При этом до издания названного приказа командованию было известно о том, что срок контракта у истца истек.

Кроме того, действующее законодательство не предусматривает возможность отмены уже реализованного приказа для издания нового об увольнении военнослужащего с военной службы по иному основанию.

Что касается распоряжения командующего Северо-Кавказского округа войск национальной гвардии России от 4 ноября 2016 года N Т/1/14-14985, на которое делается ссылка в жалобе, то оно было дано уже после исключения истца из списков личного состава воинской части и не может распространятся на ранее изданные приказы. При этом, вопреки доводу жалобы, это распоряжение не содержит указания об отмене приказа об увольнении Харсиева Д.М. с военной службы.

Вышеизложенные обстоятельства дела указывают на то, что суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о незаконности приказов командира войсковой части N от 26 ноября 2016 года N 573 и командира войсковой части N от 1 декабря 2016 года N 240 в части, касающейся отмены приказа от 28 октября 2016 года N 215 об увольнении Харсиева Д.М. с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и исключении его из списков личного состава воинской части, а также приказа командира войсковой части N от 7 декабря 2016 года N 245 об увольнении истца с военной службы по истечении срока контракта и исключении из списков личного состава воинской части.

Поскольку Харсиев Д.М. уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и его общая продолжительность военной службы составляет более 10 лет, то суд первой инстанции правильно признал, что у жилищной комиссии войсковой части N отсутствовали основания для отменены ранее принятых указанной жилищной комиссией решений от 21 сентября 2015 года (протокол N 18) о признании истца и членов его семьи нуждающимися в обеспечении жилым помещением по избранному месту жительства и от 18 октября 2016 года (протокол N 16) о распределении ему жилого помещения в городе "адрес""адрес" области.

Таким образом, основания для удовлетворения апелляционной жалобы представителя ответчиков отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

Решение Нальчикского гарнизонного военного суда от 31 марта 2017 года по административному исковому заявлению Харсиева Джабраила Малаудиновича оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя ответчиков - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: