Апелляционное определение СК по административным делам Московского окружного военного суда от 13 июля 2017 г. по делу N 33а-971/2017

Апелляционное определение СК по административным делам Московского окружного военного суда г. Москвы от 13 июля 2017 г. по делу N 33а-971/2017

Судебная коллегия по административным делам Московского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Павленка С.В.,

судей: Богдашова Д.А., Левицкого Б.Ф.,

при секретаре Кайдовой Е.С.,

с участием прокурора - военного прокурора отдела Московской городской военной прокуратуры капитана юстиции Дядюна В.В., административного истца Шашкина А.Б., представителя командира войсковой части N Васильева И.Н. в открытом судебном заседании рассмотрела административное дело по апелляционной жалобе административного истца на решение Московского гарнизонного военного суда от 11 апреля 2017 года, которым отказано в удовлетворении административного искового заявления бывшего военнослужащего войсковой части 3795 подполковника запаса Шашкина Антона Борисовича об оспаривании действий командира войсковой части N, связанных с исключением из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Левицкого Б.Ф., объяснения административного истца в обоснование апелляционной жалобы, доводы представителя административного ответчика, возражавшего против её удовлетворения и заключение прокурора, полагавшего необходимым решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

как видно из решения суда и материалов дела, Шашкин, отслуживший во внутренних войсках более 20 лет в календарном исчислении, 22 июня 2016 года военно-врачебной комиссией признан ограниченно годным к военной службе.

25 августа 2016 года Шашкин подал рапорт об увольнении с военной службы по состоянию здоровья с предварительным обеспечением жилым помещением.

Решением жилищной комиссии войсковой части N (протокол N), Шашкин 1 сентября 2016 года с составом семьи 1 человек внесен в списки нуждающихся в жилом помещении, предоставляемых по договору социального найма.

12 сентября 2016 года Шашкин вновь подал рапорт, в котором просил уволить его с военной службы по состоянию здоровья с оставлением в списках очередников на получение жилья.

Приказом командующего "данные изъяты" от 26 декабря 2016 года N Шашкин досрочно уволен с военной службы в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе, а приказом командира войсковой части N от 24 января 2017 года N исключен из списков личного состава воинской части с 26 января 2017 года.

Полагая свои права нарушенными, так как он необеспечен жилым помещением, Шашкин обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным приказ командира войсковой части N от 24 января 2017 года N и обязать указанное должностное лицо отменить приказ об исключении его из списков личного состава воинской части, восстановить его на военной службе и обеспечить денежным довольствием за период необоснованного исключения из списков личного состава воинской части.

Гарнизонный военный суд отказал Шашкину в удовлетворении административного иска.

В апелляционной жалобе Шашкин выражает несогласие с решением суда первой инстанции, просит его отменить и принять новое решение об удовлетворении административного искового заявления.

В обоснование жалобы указывает, что рапорт 12 сентября 2016 года, на основании которого был принят оспариваемый приказ, был написан им в результате психологического давления и обмана со стороны командования воинской части, которое заверило его в том, что жилым помещением он будет обеспечен в самые краткие сроки.

Обращает внимание, что свое желание уволиться с военной службы с предварительным обеспечением жилым помещением выразил в рапорте от 25 августа 2016 года, которому суд оценки не дал.

Утверждает, что суд уклонился от выяснения обстоятельств подачи им рапорта от 12 сентября 2016 года, содержание которого противоречит поданному рапорту 25 августа 2016 года.

Считает, что в протоколе судебного заседания суд сосредоточился лишь на перечислении объективно произошедших событий, без исследования и анализа действий сторон, чем нарушил нормы процессуального права.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия исходит из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 23 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76 -ФЗ "О статусе военнослужащих" военнослужащие - граждане, общая продолжительность военной службы которых составляет 10 лет и более, нуждающиеся в улучшении жилищных условий по нормам, установленным федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, без их согласия не могут быть уволены с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями без предоставления им жилых помещений.

Согласно п. 17 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237 (далее - Положение) военнослужащий, общая продолжительность военной службы которого составляет 10 лет и более, нуждающийся в улучшении жилищных условий по нормам, установленным федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, без его согласия не может быть уволен с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, по состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями без предоставления ему жилого помещения по нормам жилищного законодательства. При желании указанных военнослужащих получить жилые помещения не по месту дислокации воинской части они увольняются с военной службы и обеспечиваются жилыми помещениями в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Кроме того, пунктом 16 той же статьи Положения предусмотрено, что военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в п. 50 постановления от 29 мая 2014 года N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих", в случае признания судом увольнения с военной службы необоснованным военнослужащий в соответствии с пунктом 2 статьи 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих" подлежит восстановлению на военной службе в прежней должности с возмещением всех причиненных убытков. Восстановление на военной службе производится путем отмены приказа об увольнении военнослужащего с военной службы. Отмена приказа об увольнении военнослужащего с военной службы производится воинским должностным лицом, издавшим приказ, или его прямым начальником.

Анализ вышеуказанных правовых норм и разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации дает основание для вывода, что действующее законодательство содержит запрет на издание приказа именно об увольнении указанной категории военнослужащих, без предварительного обеспечения их жилым помещением.

Приказ же об исключении из списков личного состава не может быть издан лишь тогда, когда военнослужащий, уже уволенный с военной службы, возражает против исключения его из списков личного состава воинской части без обеспечения установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением, то есть, когда нарушается установленный порядок увольнения.

Приказ об увольнении административного истца с военной службы последним не оспаривался, а из материалов дела видно, что на день издания приказа об исключении из списков личного состава воинской части Шашкин был обеспечен установленными видами довольствия.

В этой связи обжалуемое решение суда первой инстанции об отказе Шашкину в признании неправомерными действий командования, связанных с исключением его из списков личного состава воинской части, и возложении на командира войсковой части N обязанности по восстановлению его в этих списках до предоставления жилого помещения, является правильным.

Учитывая срок службы административного истца, его воинское звание и занимаемую воинскую должность командира батальона, доводы Шашкина об оказании не него психологического давления и обмана со стороны должностных лиц, несостоятельны.

Суд правильно установилобстоятельства, подлежащие доказыванию, которым дал надлежащую правовую оценку.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, протокол судебного заседания соответствует требованиям ст. 205 КАС РФ и судом не допущено каких-либо нарушений норм процессуального права, которые могли бы повлечь отмену решения.

Таким образом, приказ об исключении административного истца из списков личного состава воинской части, изданный во исполнение приказа о его увольнении с военной службы, является законным, а утверждения истца об обратном ошибочными.

Руководствуясь ст. 308, ч. 1 ст. 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Московского гарнизонного военного суда от 11 апреля 2017 года по административному исковому заявлению Шашкина Антона Борисовича оставить без изменения, а его апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи:

"Подписи"