Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 30 августа 2017 г. по делу N 33а-1208/2017

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 30 августа 2017 г. по делу N 33а-1208/2017

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего Костина В.А.,

судей Шуайпова М.Г., Цыбульника В.Е.,

при секретаре судебного заседания Ирининой Д.З.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционным жалобам административного истца и представителя административного ответчика - Калининой Н.В. на решение Владикавказского гарнизонного военного суда от 10 февраля 2017 г., которым частично удовлетворены заявленные требования старшего лейтенанта запаса Юдина Максима Владимировича о признании незаконными действий командира войсковой части N, связанных с порядком увольнения истца с военной службы и исключения из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Цыбульника В.Е., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционных жалоб и возражений на них, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа капитана юстиции Касьянова С.А., полагавшего необходимым решение суда изменить, судебная коллегия

установила:

приказом командира войсковой части N от 17 октября 2016 г. N 62 Юдин М.В. уволен с военной службы на основании подп. "е.1" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" - в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, наказания в виде лишения свободы условно за преступление, совершенное умышленно. Приказом того же должностного лица от 3 ноября 2016 г. N 315 истец исключен из списков личного состава воинской части с 12 декабря того же года.

Юдин М.В. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконными названные приказы, а также бездействие командира войсковой части N, связанное с неувольнением его с военной службы по окончании срока контракта и обязать названное должностное лицо уволить его по этому основанию.

Решением гарнизонного военного суда заявленные требования удовлетворены частично. Суд признал незаконным приказ командира войсковой части N от 3 ноября 2016 г. N 315 в части даты исключения истца из списков личного состава воинской части, обязав изменить эту дату с учетом предоставления основного отпуска в количестве 35 суток. В удовлетворении иных требований Юдина М.В. судом отказано.

В апелляционной жалобе административный истец просит решение суда отменить в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела, нарушением норм материального права, принять новое решение об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. В обоснование Юдин М.В. указывает, что неоднократно подавал рапорта об увольнении с военной службы по истечении срока контракта, однако командование необоснованно уволило его с военной службы в связи с вступлением в законную силу приговора суда.

По мнению автора жалобы, суд не учел время фактического исполнения им обязанностей военной службы и обязал предоставить ему отпуск меньшей продолжительности, чем был предоставлен по приказу командира воинской части.

В апелляционной жалобе представитель командира войсковой части N просит решение суда в части удовлетворенных требований отменить и принять новое решение об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме. По его мнению, Юдиным М.В. пропущен трехмесячный срок на обжалование приказа об увольнении с военной службы, поскольку о предполагаемом нарушении своих прав истец узнал 29 июля 2016 г. при истечении срока контракта.

Также Юдин М.В. более месяца находился под стражей и исключен из списков личного состава воинской части в начале декабря 2016 г., в связи с чем при исчислении ему основного отпуска в году увольнения должны учитываться только 10 месяцев военной службы.

В возражениях на апелляционные жалобы помощник военного прокурора Владикавказского гарнизона просит решение гарнизонного военного суда оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведенные в апелляционных жалобах, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 219 КАС Российской Федерации административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.

Разрешая требования Юдина М.В. по существу, суд первой инстанции верно исходил из того, что процессуальный срок обращения в суд истцом не пропущен, поскольку с приказом об увольнении с военной службы он был ознакомлен не ранее 17 октября 2016 г., в связи с чем довод жалобы представителя ответчика о пропуске истцом срока обращения в суд является несостоятельным.

В соответствии с подп. "е.1" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий подлежит увольнению с военной службы в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, наказания в виде лишения свободы условно за преступление, совершенное умышленно.

На основании подп. "б" п. 1 ст. 51 того же Федерального закона военнослужащий подлежит увольнению с военной службы по истечении срока военной службы по призыву или срока контракта.

Согласно п. 11 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы при наличии у военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, нескольких оснований для увольнения с военной службы он увольняется по избранному им основанию (за исключением случаев, когда увольнение производится по основаниям, предусмотренным подпунктами "д", "д.1", "д.2", "е", "е.1" и "з" пункта 1 и подпунктами "в", "д", "е.1" и "е.2" пункта 2 статьи 51 Федерального закона).

По делу установлено, что 24 ноября 2008 г. Юдин М.В. заключил контракт о прохождении военной службы на период обучения в военном учебном заведении и пять лет после его окончания. Срок указанного контракта истек 29 июля 2016 г.

С 19 марта по 26 мая 2016 г. Юдин М.В. содержался под стражей в связи с возбужденным в отношении него 18 февраля того же года уголовным делом.

Согласно приговору Владикавказского гарнизонного военного суда от 29 сентября 2016 г., вступившему в законную силу 11 октября 2016 г., Юдин М.В. признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных п. "б" ч. 3 ст. 291.1 и ч. 1 ст. 286 УК Российской Федерации, и ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением организационно-распорядительных функций в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации на срок 1 год 6 месяцев, со штрафом в размере 40000 руб.

Приказом командира войсковой части N от 17 октября 2016 г. N 62 Юдин М.В. уволен с военной службы на основании подп. "е.1" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" - в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, наказания в виде лишения свободы условно за преступление, совершенное умышленно.

Таким образом, Юдин М.В. не имел права выбора основания увольнения с военной службы и подлежал увольнению по подп. "е.1" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

Довод истца о том, что командование в нарушение Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" необоснованно изменило основание его увольнения и не приняло во внимание его рапорты об увольнении с военной службы в связи с истечением срока контракта, является несостоятельным, поскольку с подобным рапортом истец обратился лишь 14 октября 2016 г., то есть после вступления указанного приговора суда в законную силу.

Вместе с тем решение суда подлежит частичной отмене по следующим основаниям.

Принимая решение об удовлетворении требования Юдина М.В. о признании незаконным приказа командира войсковой части N от 3 ноября 2016 г. N 315 в части даты его исключении из списков личного состава воинской части, суд первой инстанции исходил из того, что Юдин М.В. в период предоставленного ему с 3 ноября по 12 декабря 2016 г. основного отпуска за этот год исполнял обязанности военной службы и в отпуске фактически не находился, в связи с чем изменил дату исключения истца из указанных списков на 35 суток (без учета времени на дорогу к месту постановки на воинский учет).

Однако суд не принял во внимание следующее.

Согласно п. 5 ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" и подп. "б" п. 2 ст. 29 Положения продолжительность основного отпуска военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых в льготном исчислении составляет от 10 до 15 лет, устанавливается в 35 суток.

В п. 3 ст. 29 Положения определено, что продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год увольнения с военной службы исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков личного состава воинской части. Округление количества неполных суток и месяцев производится в сторону увеличения.

Из материалов дела следует, что приказом командира войсковой части N от 3 ноября 2016 г. N 315 Юдин М.В. в связи с увольнением с военной службы исключён из списков личного состава воинской части с 12 декабря 2016 г. В том же приказе указано, что со 2 ноября 2016 г. истец полагается сдавшим дела и должность, а с 3 ноября по 12 декабря 2016 г. ему предоставлен основной отпуск за прослуженный в 2016 г. период продолжительностью 40 суток (с учетом 8 суток на дорогу к месту постановки на воинский учет).

Из книги приема-сдачи дежурств 2 мотострелковой роты 1 мотострелкового батальона войсковой части 20634 и расписания занятий усматривается, что Юдин М.В. в период с 3 ноября по 3 декабря 2016 г. исполнял обязанности военной службы.

При таких обстоятельствах гарнизонный военный суд пришел к правильному выводу о том, что истец в период, когда он должен был находиться в основном отпуске, исполнял обязанности военной службы, в связи с чем необходимо изменить дату его исключения из списков личного воинской части с учетом предоставления основного отпуска.

Между тем согласно исследованным судом постановлению Владикавказского гарнизонного военного суда от 20 марта 2016 г. об избрании меры пресечения и постановлению старшего следователя ВСО СК РФ по Владикавказскому гарнизону от 26 мая 2016 г. об изменении меры пресечения, в период с 19 марта по 26 мая 2016 г. Юдин М.В. содержался под стражей.

В соответствии со ст. 17 Федерального закона "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений" в числе прав подозреваемых и обвиняемых, содержащихся под стражей, право на получение заработной платы, денежного довольствия и социальных льгот, к которым относятся и отпуска, не предусмотрено.

При таких обстоятельствах, учитывая общую продолжительность военной службы Юдина М.В. (13 лет 4 месяца 11 дней) и количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков личного состава воинской части (11 месяцев), истец имел право на основной отпуск за 2016 г. продолжительностью 32 суток (без учета времени на дорогу к месту постановки на воинский учет).

Поскольку судом первой инстанции неправильно определены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем неправильно применены нормы материального права, решение в указанной части подлежит отмене.

Что же касается довода истца о том, что суд обязал предоставить ему менее продолжительный отпуск, чем предоставленный командованием, он является несостоятельным, поскольку в судебном заседании 10 февраля 2017 г. Юдин М.В. заявил, что желает встать на воинский учет в РСО-Алания и гарнизонный военный суд рассчитывал продолжительность основанного отпуска в году увольнения без учета времени на дорогу к месту постановки на воинский учет.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 309-311 КАС Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

решение Владикавказского гарнизонного военного суда от 10 февраля 2017 г. по административному исковому заявлению Юдина Максима Владимировича в части возложения на командира войсковой части N обязанности внести изменения в приказ от 3 ноября 2016 г. N 315 и установить дату исключения Юдина М.В. из списков личного состава воинской части с учетом предоставления ему основного отпуска продолжительностью 35 суток отменить.

Принять по делу в этой части новое решение.

Обязать командира войсковой части N внести изменения в приказ от 3 ноября 2016 г. N 315, установив дату исключения Юдина Максима Владимировича из списков личного состава воинской части с учетом предоставления ему основного отпуска за 2016 г. продолжительностью 32 суток (без учета времени на дорогу к месту постановки на воинский учет).

В остальной части решение суда оставить без изменения, а апелляционные жалобы административного истца и представителя административного ответчика - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: