Апелляционное определение СК по уголовным делам Свердловского областного суда от 25 сентября 2017 г. по делу N 22-7063/2017

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда в составе:

председательствующего Шестакова С.В.,

судей Анисимковой И.А., Алексейцевой Е.В.

при секретаре Скрябиной С.В.,

с участием: осужденного Лебедева И.А., его защитника - адвоката Ардашева А.Г.,

прокурора апелляционного отдела прокуратуры Свердловской области Курченко Э.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании 25 сентября 2017 года с применением системы видеоконференц-связи уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного Лебедева И.А. и адвоката Ардашева А.Г., апелляционному представлению заместителя прокурора Орджоникидзевского района г. Екатеринбурга Бердниковой Н.Б. на приговор Орджоникидзевского районного суда г. Екатеринбурга от 06 июля 2017 года, которым

Лебедев И.А.,

родившийся ( / / ),

ранее не судимый, содержащийся под стражей,

осужден по части 3 статьи 30, пункту "г" части 4 статьи 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации 09 годам 09 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 50 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 06 июля 2017 года.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Анисимковой И.А., выступления осужденного Лебедева И.А. и адвоката Ардашева А.Г., поддержавших доводы, изложенные в апелляционных жалобах, прокурора Курченко Э.В., поддержавшего доводы апелляционного представления и возражавшего против удовлетворения апелляционных жалоб, судебная коллегия

установила:

приговором суда Лебедев И.А. признан виновным в том, что 02 апреля 2017 года приобрел у неустановленного лица наркотические средства - части растений конопля (растение рода Cannabis), массой 6,3 грамма в значительном размере и гашиш массой не менее 56,6 грамма в крупном размере с целью их дальнейшего сбыта. Часть приобретенного гашиша Лебедев И.А. употребил, остальное упаковал в полимерные пакеты и с целью незаконного сбыта хранил в квартире по месту жительства. Лебедев И.А. не смог довести до конца свой преступный умысел по независящим от него обстоятельствам, поскольку 04 апреля 2017 года был задержан, обнаруженные у него наркотические средства изъяты из незаконного оборота. Действия Лебедева И.А. квалифицированы судом по части 3 статьи 30, пункту "г" части 4 статьи 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

В судебном заседании Лебедев И.А. вину в предъявленном обвинении признал частично, отрицая умысел на незаконный сбыт наркотических средств, показал, что на протяжении полугода регулярно употреблял наркотические средства, изъятые у него гашиш и коноплю приобрел и хранил с целью личного употребления.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Орджоникидзевского района г.Екатеринбурга Бердникова Н.Б. просит приговор изменить, исключить из описания преступного деяния приобретение и хранение с целью последующего сбыта наркотического средства - частей растений конопля (растение рода Cannabis), поскольку данное обвинение Лебедеву И.А. не предъявлялось.

В апелляционной жалобе адвокат Ардашев А.Г. просит приговор изменить, переквалифицировать действия Лебедева И.А. на часть 2 статьи 228 Уголовного кодекса Российской Федерации и смягчить назначенное ему наказание, применив статью 73 Уголовного кодекса Российской Федерации. В обоснование своей просьбы защитник указывает на отсутствие доказательств причастности его подзащитного к незаконному сбыту наркотических средств, так как лица, которым Лебедев И.А., якобы, сбывал либо намеревался сбывать наркотики, не установлены, источник оперативной информации о причастности его подзащитного к незаконному обороту наркотических средств не проверен. Не определены даты и время сообщений, находящихся в телефоне Лебедева И.А., на которых суд основывал свои выводы, не допрошены лица, участвовавшие в этой переписке. Рапорт свидетеля Б., протоколы личного досмотра Лебедева И.А., обследования помещения и осмотра предметов не подтверждают наличие у Лебедева И.А. умысла на сбыт обнаруженных у него наркотических средств. Лебедев И.А. является потребителем наркотических средств, в связи с чем проходил лечение в реабилитационном центре.

В апелляционной жалобе осужденный Лебедев И.А. приводит доводы, аналогичные изложенным его защитником - адвокатом Ардашевым А.Г., о недоказанности наличия у него умысла на незаконный сбыт обнаруженных у него наркотических средств. Автор жалобы просит переквалифицировать его действия на часть 2 статьи 228 Уголовного кодекса Российской Федерации и назначить наказание с применением статьи 73 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы уголовного дела, заслушав участников процесса, обсудив доводы, изложенные в апелляционных жалобах и представлении, судебная коллегия находит приговор в отношении Лебедева И.А. подлежащим изменению в связи с нарушением уголовно-процессуального закона и неправильным применением уголовного закона.

Согласно описанию преступного деяния, изложенному в приговоре, Лебедев И.А. признан виновным в незаконном обороте наркотического средства - вещества, являющегося частями растений конопля (рода Cannabis) со ссылкой на Список 1 "Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации", утвержденный постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года N 681 (в редакции от 21 февраля 2017 года). Однако, как правильно указано в апелляционном представлении, незаконные действия с частями растений конопля (рода Cannabis), содержащих наркотические средства, Лебедеву И.А. не вменялись, поэтому указание на осуждение ЛебедеваИ.А. за незаконное покушение на незаконный сбыт указанного вещества подлежит исключению. При этом судебная коллегия считает необходимым отметить, что части растений конопля (рода Cannabis) наркотическими средствами, как это указано в приговоре, не являются, отнесение их к запрещенным веществам определяется Перечнем растений, содержащих наркотические средства, утвержденным постановлением Правительства РФ от 27 ноября 2010 года N934.

Кроме того, в обоснование выводов о виновности Лебедева И.А. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства гашиша суд сослался на показания свидетеля Б о наличии в отделе по контролю за оборотом наркотиков информации о том, что Лебедев И.А. занимается сбытом наркотических средств. Однако доказательств, которые объективно подтверждали бы информацию о причастности осужденного к незаконному быту наркотических средств, материалы уголовного дела не содержат.

Доказательства, на которые суд сослался в приговоре, в том числе показания свидетелей Д, Е, С и В, в присутствии которых по месту жительства Лебедева И.А. изъято наркотическое средство, о наличии умысла на его незаконный сбыт не свидетельствуют; никто из указанных свидетелей не указал о причастности Лебедева И.А. к инкриминируемому ему преступлению.

Показания свидетеля А, данные им в период предварительного следствия, в том числе при проведении очной ставки, на которые суд сослался в приговоре, также не содержат сведений относительно намерений Лебедева И.А. в отношении изъятого у него наркотического средства. Утверждение А о том, что он вместе с Лебедевым И.А. употреблял наркотические средства, о наличии у Лебедева И.А. умысла на незаконный сбыт изъятого наркотического средства не свидетельствует, о фактах приобретения у Лебедева И.А. наркотических средств А в своих показаниях не сообщил.

Рапорт о задержании Лебедева И.А. и обнаружении по месту его жительства запрещенных веществ; протокол личного досмотра Лебедева И.А., в ходе которого изъят сотовый телефон; протокол обследования помещения, в ходе которого по месту жительства осужденного изъяты два пакета с веществом коричневого цвета и веществом растительного происхождения; протокол осмотра изъятых предметов с достоверностью подтверждают только факт незаконного хранения Лебедевым И.А. изъятых у него веществ.

Вывод суда о том, что переписка Лебедева И.А. с абонентами, сохраненными под именами "Г", "Е", "Ж", "З", "И", касающаяся приобретения указанными лицами у Лебедева И.А. "елок", "ногтей", "лепестков" и "шоколада", а также фигурирование в переписке с абонентом "И" номера банковской карты, свидетельствуют об умысле осужденного на незаконный сбыт наркотических средств, является надуманным. Лингвистическая экспертиза существа переписки не проводилась. Версия стороны защиты о том, что указанная переписка имеет отношение к торговле Лебедева И.А. косметическими средствами, не опровергнута. Более того, из протокола осмотра изъятого телефона и приложенной к ней фототаблицы установить временной период, когда велась эта переписка, не представляется возможным, описание содержания переписки, приведенной следователем в протоколе осмотра, сведений о датах и времени состоявшихся переговоров не содержит.

Как следует из материалов уголовного дела, осужденный Лебедев И.А. со дня задержания и на протяжении всего предварительного следствия и в суде утверждал, что изъятые у него вещества предназначались для личного употребления, не отрицал факта незаконного их приобретения и хранения при обстоятельствах, описанных в приговоре.

Оценив все перечисленные доказательства в совокупности, суд первой инстанции правильно установилобстоятельства незаконного приобретения наркотических средств, однако доказательств, которые с достоверностью подтверждали бы наличие у Лебедева И.А. умысла на незаконный сбыт изъятых у него веществ, органом предварительного следствия не представлено. По делу не установлено ни одного потенциального потребителя наркотиков, а также ни одного конкретного факта реализации или попытки Лебедева И.А. реализации наркотического средства другим лицам, оперативная информация о причастности осужденного к сбыту наркотических средств объективно ничем не подтверждена и органами следствия не проверена.

Таким образом, вывод о том, что изъятое у Лебедева И.А. наркотическое средство - гашиш предназначалось для сбыта, а не для личного потребления, основан только на предположениях. Поэтому судебная коллегия квалифицирует деяние Лебедева И.А. по части 2 статьи 228 Уголовного кодекса Российской Федерации как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Вид и масса наркотического средства (гашиша) определена на основании экспертного заключения и согласно постановлению Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002 относится к крупному размеру, что стороной защиты не оспаривается.

При назначении наказания Лебедеву И.А. судебная коллегия учитывает обстоятельства, смягчающие наказание, а также данные о личности осужденного, влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, правильно установленные судом первой инстанции.

С учетом установленных судом обстоятельств, подлежащих учету при назначении наказания, судебная коллегия, руководствуясь положениями статей 6, 60, части 1 статьи 62 Уголовного кодекса Российской Федерации, считает необходимым назначить Лебедеву И.А. наказание в виде лишения свободы, в пределах санкции части 2 статьи 228 Уголовного кодекса Российской Федерации, со штрафом в размере 30000 рублей. По мнению судебной коллегии, только такое наказание будет способствовать исправлению осужденного и предупреждению совершения им новых преступлений. Оснований для применения части 6 статьи 15 и статей 64 и 73 Уголовного кодекса Российской Федерации судебная коллегия не усматривает.

В связи с переквалификацией деяния подлежит изменению вид исправительного учреждения, в соответствии с пунктом "б" части 1 статьи 58 Уголовного кодекса Российской Федерации Лебедеву И.А. надлежит отбывать наказание в исправительной колонии общего режима.

Решение о судьбе вещественных доказательств является верным, внесенные в приговор изменения на решение о судьбе вещественных доказательств не влияют.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, которые могли бы повлечь отмену приговора, судом не допущено.

Руководствуясь статьей 389.13, 389.15, 389.18, пунктом 9 части 1 статьи 389.20, статьями 389.26, 389.28, 389.33 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

приговор Орджоникидзевского районного суда г. Екатеринбурга от 06 июля 2017 года в отношении Лебедева И.А. изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на осуждение Лебедева И.А. за покушение на незаконный сбыт частей растения Конопли (растения рода Cannabis) массой 6,30 грамма;

переквалифицировать деяние Лебедева И.А. с части 3 статьи 30, пункта "г" части 4 статьи 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации на часть 2 статьи 228 Уголовного кодекса Российской Федерации как незаконное приобретение и хранение наркотического средства - гашиша, массой 56, 6 грамма в крупном размере;

назначить Лебедеву И.А. наказание по части 2 статьи 228 Уголовного кодекса Российской Федерации в виде лишения свободы на срок 05 лет со штрафом в размере 30000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части тот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить, апелляционные жалобы осужденного и адвоката удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, в президиум свердловского областного суда.

Председательствующий С.В. Шестаков

Судьи И.А. Анисимкова

Е.В. Алексейцева