Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 15 августа 2017 г. по делу N 10-4776/2017

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Жигалевой Е.Б.,

судей Коноваловой Н.В., Ткачука Н.Н.,

с участием прокуроров Радина А.В. и Мусолиной Е.А.,

осужденного Кузнецова С.А. ,

защитника - адвоката Федоровой Е.Г., представившей удостоверение и ордер,

при секретарях Бунеевой И.В. и Змазневе В.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Кузнецова С.А. и защитника Омаровой Н.Р. на приговор Мещанского районного суда города Москвы от 15 марта 2017 года в отношении

Кузнецова С.А.,

осужденного:

- по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 22 июля 2008 года N 145-ФЗ) к 8 годам лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1УК РФ (в редакции Федерального закона от 22 июля 2008 года N 145-ФЗ) к 5 годам лишения свободы.

Н а основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Кузнецову С.А. окончательно назначено 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении Кузнецова С.А. - заключение под стражу, оставлена прежней, срок отбывания наказания осужденному исчислен с 15 марта 2017 года с зачетом времени предварительного содержания под стражей 7 по 8 августа 2008 года и с 19 августа 2016 года по 14 марта 2017 года.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Ткачука Н.Н., выслушав объяснения осужденного Кузнецова С.А. и защитника Федоровой Е.Г. , поддержавших доводы апелляционных жалоб, а также мнение прокурора Радина А.В., полагавшего приговор изменить, уточнив редакцию уголовного закона, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кузнецов С.А. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, совершенном в особо крупном размере, и приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, совершенном в крупном размере.

Эти преступления совершены при следующих обстоятельствах.

В начале августа 2008 года Кузнецов, находясь в городе Москве и используя информационно-телекоммуникационную сеть "Интернет", договорился с другим лицом о незаконном приобретении наркотических средств с целью их последующего сбыта.

Реализуя задуманное, 6 августа 2008 года Кузнецов прибыл в город " ... ". Около 15 часов того же дня Кузнецов, находясь возле станции метро " ... " по адресу: " ... ", встретился с другим лицом и незаконно приобрел у последнего за 8 000 рублей наркотическое средство - гашиш массой не менее 39,1 г.

В дальнейшем Кузнецов незаконно хранил при себе данное наркотическое средство с целью сбыта, а затем - с той же целью незаконно перевез гашиш из города " ... " в город Москву. При этом в пути следования Кузнецов, находясь в поезде сообщением " ... " - Москва, лично употребил часть гашиша путем выкуривания.

Около 10 часов 20 минут 7 августа 2008 года на территории " ... " вокзала по адресу: " ... ", в целях проверки документов сотрудники милиции остановили Кузнецова. Опасаясь привлечения к уголовной ответственности, Кузнецов попытался скрыться, однако сотрудники правоохранительных органов задержали его. При этом в момент задержания Кузнецов сбросил на землю находившийся при нем сверток с гашишем массой 39,1 г, однако в ходе осмотра места происшествия с участием понятых следователь обнаружил данный сверток с находившимся в нем наркотическим средством.

В первой половине декабря 2008 года Кузнецов незаконно приобрел у другого лица наркотическое средство - гашиш массой не менее 8,805 г, с целью его последующего сбыта.

В дальнейшем Кузнецов незаконно хранил данное наркотическое средство массой не менее 8,805 г с целью сбыта в своем жилище по адресу: " ... ".

В период времени с 14 часов 30 минут до 17 часов 15 минут 16 декабря 2008 года в ходе обыска в указанном выше жилище следователь обнаружил и изъял гашиш массой не менее 8,805 г, а также весы, на поверхности которых находился гашиш.

В апелляционной жалобе осужденный просит приговор как незаконный, необоснованный и несправедливый отменить.

В дополнениях к жалобе Кузнецов, помимо изложенного выше, просит переквалифицировать его действия на ч. ч. 1 и 2 ст. 228 УК РФ, поскольку он являлся активным потребителем гашиша, о чем свидетельствует изъятие по месту его жительства приспособлений для его употребления. Между тем после лечения в наркологической клинике в январе 2009 года он отказался от этой пагубной привычки. Умысел на сбыт гашиша, несмотря не его размер, расфасовку и наличие весов, у него отсутствовал, а вывод суда об обратном - бездоказателен.

Подавшая апелляционную жалобу защитник Омарова просит приговор как незаконный и необоснованный изменить, переквалифицировав действия Кузнецова "на ст. 228 УК РФ". Обосновывая ее, адвокат сообщает, что ее подзащитный действительно приобрел гашиш, однако без цели его сбыта, а для личного потребления, при этом свидетели обвинения лишь подтвердили обнаружение и изъятие у него названного наркотического средства. Расфасовка гашиша также не свидетельствует о намерении Кузнецова сбыть его. В заключение автор жалобы обращает внимание на то, что все неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в его пользу.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса и обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

Вывод суда о виновности Кузнецова в совершении описанных выше противоправных деяниях обоснован, подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами, анализ которых содержится в приговоре.

В основу обвинительного приговора положены лишь допустимые и относимые доказательства, совокупность которых достаточна для этого вывода.

Так, сам Кузнецов не оспаривает, что 6 августа 2008 года в городе " ... " он приобрел у своей знакомой гашиш массой не менее 39,1 г. Кузнецов далее показал, что на следующий день он прибыл в Москву, где сотрудники милиции остановили его для проверки документов. Пытаясь скрыться, он сбросил пакет с гашишем на землю, после чего его задержали. В первой половине декабря 2008 года он же, находясь в городе Москве, снова незаконно приобрел наркотическое средство - гашиш массой не менее 8,805 г, который в дальнейшем изъяли в ходе обыска, произведенного в его квартире.

Свидетель С. (сотрудник полиции) показал, что 7 августа 2008 года в городе Москве Кузнецов пытался скрыться от сотрудников правоохранительных органов, остановивших его для проверки документов. При этом Кузнецов сбросил сверток, в котором, как выяснилось в дальнейшем, находился гашиш. В ходе опроса, проведенного непосредственно после задержания, Кузнецов не заявил, что данное наркотическое средство он приобрел в целях личного потребления.

Из показаний свидетеля Т. (сотрудника правоохранительного органа) усматривается, что 16 декабря 2008 года он принял участие в обыске, произведенном в квартире Кузнецова. В результате производства данного следственного действия с применением служебной собаки в этом жилище обнаружили и изъяли расфасованный гашиш, лезвие для его разделения и электронные весы.

Об изъятии в квартире Кузнецова расфасованного гашиша и электронных весов показала свидетель Т. (понятая). Кроме того, она дополнила, что в ходе обыска Кузнецов не заявлял, что обнаруженный в квартире гашиш предназначался для его личного потребления.

Как видно из протоколов:

- осмотра места происшествия от 7 августа 2008 года - на территории станции " ... " обнаружен и изъят сверток с веществом, который при задержании сбросил Кузнецов;

- медицинского освидетельствования от 7 августа 2008 года - у Кузнецова выявлено состояние опьянения, вызванное употреблением каннабиноидов;

- обыска от 16 декабря 2008 года, произведенного по адресу: " ... ", - в данном жилище обнаружены и изъяты: персональный компьютер, гашиш, электронные весы;

- осмотра предметов, изъятых в жилище по адресу: " ... ", - в памяти персонального компьютера содержится переписка Кузнецова с другими лицами, свидетельствующая о его намерении сбыть ранее приобретенный им гашиш.

По заключениям экспертов:

- вещество массой 39 г (с учетом расходования при исследовании 0,1 г), изъятое 7 августа 2008 года в ходе осмотра места происшествия, является наркотическим средством - гашишем;

- на поверхности весов, изъятых 16 декабря 2008 года в жилище Кузнецова, обнаружено спрессованное вещество темно-коричневого цвета - гашиш;

- вещество общей массой 8,45 г (с учетом расходования при исследовании 0,355 г), изъятое 16 декабря 2008 года в жилище Кузнецова, являются наркотическим средством - гашишем;

- Кузнецов хроническим психическим расстройством или слабоумием не страдает, обнаруживает пагубное употребление нескольких психоактивных веществ, в период, относящийся к инкриминируемым деяниям и в настоящее время, признаков временного психического расстройства или иного болезненного состояния психики не обнаруживал и не обнаруживает. В применении каких-либо принудительных мер медицинского характера Кузнецов не нуждается, клинических признаков хронического алкоголизма или наркомании у него не выявлено.

Утверждения осужденного и защитника об отсутствии у Кузнецова умысла на незаконный сбыт гашиша несостоятельны.

О наличии такого умысла с очевидностью свидетельствуют расфасовка гашиша по пакетам с использованием электронных весов, а также содержание переписки Кузнецова, зафиксированной в памяти его компьютера.

Следовательно, наличие у Кузнецова умысла на незаконный сбыт наркотического средства (применительно к каждому эпизоду обвинения) доказано.

Таким образом, с учетом конкретных обстоятельств дела и положений ст. ст. 9, 10 УК РФ суд правильно квалифицировал содеянное Кузнецовым:

- по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 7 августа 2008 года) ;

- по ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1УК РФ (по эпизоду от 16 декабря 2008 года) .

Вместе с тем суд первой инстанции, квалифицируя содеянное Кузнецовым, ошибочно указал на применение по каждому эпизоду обвинения редакции уголовного закона от 22 июля 2008 года, что создает определенную неясность.

Между тем каждое из совершенных Кузнецовым деяний надлежит квалифицировать в соответствии с УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ, поэтому в приговор надлежит внести уточнения.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом первой инстанции не допущено.

Сроки давности привлечения Кузнецова к уголовной ответственности за совершение указанных выше деяний не истекли, поскольку ранее он скрылся от суда и 24 марта 2009 года объявлен в розыск.

Согласно материалам уголовного дела 19 августа 2016 года Кузнецов задержан сотрудниками полиции.

Наказание Кузнецову назначено с учетом характера и степени общественной опасности преступлений, данных о личности виновного, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Суд, разрешая данный вопрос, признал в качестве смягчающего обстоятельства н аличие на иждивении у Кузнецова престарелой бабушки, признанной инвалидом второй группы.

К тому же при назначении наказания суд принял во внимание сведения о состоянии здоровья виновного, а также то, что Кузнецов характеризуется положительно и на специальных учетах не состоит.

Следовательно, суд в полной мере учел данные о личности осужденного.

Каких-либо обстоятельств, которые могли повлиять на смягчение назначенного Кузнецову наказания, однако не учтены судом или учтены им в недостаточной степени, не выявлено.

Судом первой инстанции не установлено оснований к назначению Кузнецову наказания с применением ст. ст. 64, 73 УК РФ, а также к изменению категории преступлений на менее тяжкую. Не усматривает таких оснований и судебная коллегия.

Таким образом, назначенное Кузнецову наказание за каждое преступление в отдельности и по их совокупности является справедливым, оснований к его смягчению, в том числе с учетом и зменения редакции уголовного закона, не имеется.

Вид исправительного учреждения Кузнецову определен в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Мещанского районного суда города Москвы от 15 марта 2017 года в отношении Кузнецова С.А. изменить:

- его действия, квалифицированные по эпизоду от 7 августа 2008 года по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 22 июля 2008 года N 145-ФЗ), квалифицировать по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 8 (восемь) лет;

- его действия, квалифицированные по эпизоду от 16 декабря 2008 года по ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1УК РФ (в редакции Федерального закона от 22 июля 2008 года N 145-ФЗ), квалифицировать по ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Кузнецову С.А. 9 (девять) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи