Постановление Президиума Московского городского суда от 14 ноября 2008 г. по делу N 44у-548/08
Президиум Московского городского суда в составе:
Председательствующего Колышницыной Е.Н.,
членов Президиума Паршина А.И., Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А. и Курциньш С.Э.,
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Б. на приговор Люблинского районного суда гор. Москвы от 30 июня 2004 года, которым Б., 7 июля 1975 года рождения, уроженец с. Нижние Нувади Ленкоранского района Республики Азербайджан, гражданин Республики Азербайджан, ранее не судимый,
осужден по ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г.) к лишению свободы на срок шесть лет, со штрафом в размере 2 500 руб., с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбытия наказания исчислен с 13 декабря 2003 года.
Приговором решена судьба вещественных доказательств.
В кассационном порядке приговор не обжаловался.
В надзорной жалобе осужденный Б., подробно излагая обстоятельства дела, утверждает, что он не сбывал И. наркотическое средство. Одновременно указывает, что обстоятельства, при которых им совершено преступление, свидетельствуют о том, что его преступные действия не были доведены до конца по не зависящим от него причинам. В связи с этим просит переквалифицировать его действия с ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и снизить срок назначенного ему наказания до одного года лишения свободы.
Заслушав доклад судьи Иванова В.В., мнение первого заместителя прокурора города Москвы Р., полагавшего необходимым переквалифицировать действия Б. с ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Закона от 13.06.1996 г. N 63-ФЗ) с назначением наказания в виде пяти лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима, исключить из приговора указание о назначении дополнительного наказания в виде штрафа, Президиум установил:
Судом Б. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства - героина, в крупном размере.
Согласно приговору, преступление совершено при следующих обстоятельствах. Б. при неустановленных следствием месте, времени и обстоятельствах, незаконно, с целью дальнейшего сбыта приобрел у неустановленного следствием лица вещество, которое, согласно заключению химической экспертизы, является наркотическим средством - героином, весом 2,06 гр., то есть в крупном размере, которое незаконно хранил при себе до 12 декабря 2003 года. 12-го декабря 2003 года, примерно в 22 часа, Б., находясь по адресу: г. Москва, ул. Люблинская, д. 116, стр. 1, указанное наркотическое средство продал И. за 5 000 рублей.
Рассмотрев материалы дела, изучив доводы надзорной жалобы, президиум приходит к выводу, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
Вывод суда о виновности Б. в совершении вышеуказанного преступления соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на совокупности доказательств, подробный анализ и должная оценка которых даны в приговоре.
Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного как оконченное преступление.
По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности", что и имело место по настоящему делу, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.
Из материалов дела видно, что Б. задержан непосредственно после совершения преступления, участвовавшим в проверочной закупке гражданином И. наркотическое средство выдано сотрудникам правоохранительных органов, проводившим оперативно-розыскное мероприятие.
Таким образом, наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.
При таких обстоятельствах, действия осужденного следу
