Определение Арбитражного суда Красноярского края от 8 апреля 2009 г. N А33-10705/2008К114 Кредитору отказано во включении в реестр требований кредиторов должника задолженности по оплате номинальной стоимости облигаций, выплате купонного дохода и процентов за пользование чужими денежными средствами, в связи с отсутствием у должника статуса поручителя в отношении как эмитента, так и приобретателя облигаций, т.к. договор поручительства, заключенный во исполнение решения о выпуске ценных бумаг, признан судом недействительным (Поддержано апелляционной инстанцией) (отменено)

Определение Арбитражного суда Красноярского края
от 8 апреля 2009 г. N А33-10705/2008К114

ГАРАНТ:

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 апреля 2010 г. N 18169/09 настоящее Определение отменено

Судья Арбитражного суда Красноярского края Медведева О.И.,

рассмотрев дело по требованию кредитора к должнику

в деле по заявлению открытого акционерного общества "И." (г.Воронеж), общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Т." (г.Москва)

о признании должника - открытого акционерного общества "Авиакомпания "К." (Красноярский край, Емельяновский район) - банкротом,

при участии:

от кредитора: Х., доверенность от 12.02.2009;

от временного управляющего: П., доверенность от 06.02.2009,

при ведении протокола судебного заседания судьёй Медведевой О.И.,

установил:

открытое акционерное общество "И." обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании открытого акционерного общества "Авиакомпания "К." (далее - ОАО "Авиакомпания "К.") банкротом.

Определением арбитражного суда от 22.08.2008 по делу N А33-10705/2008 принято к производству заявление ОАО "И." о признании ОАО "Авиакомпания "К." банкротом.

28.10.2008 в арбитражный суд поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Т." о признании ОАО "Авиакомпания "К." банкротом. Определением арбитражного суда от 05.11.2008 по делу N А33-14279/2008 заявление ООО "Торговый Дом "Т." о признании ОАО "Авиакомпания "К." банкротом принято к производству арбитражного суда.

Определением арбитражного суда от 05.11.2008 дела N А33-14279/2008 и N А33-10705/2008 объединены в одно производство N А33-10705/2008.

Определением от 12.12.2008 в отношении должника введена процедура наблюдения сроком до 06.04.2009; временным управляющим должника утвержден А.

В арбитражный суд поступило требование компании "Н." о включении задолженности в сумме 573 309 902,30 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Представитель должника считает требование необоснованным, представив возражения на требование и дополнения к ним, из которых следует следующее:

- открытое акционерное общество "Авиакомпания "К." не является поручителем перед владельцами облигаций общества с ограниченной ответственностью "Э." и не обязано исполнять обязанности эмитента по погашению облигаций и (или) выплате купонного дохода по ним, поскольку постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.08.2008 договор поручительства N 4182/ПР-06 от 30.06.2005, заключённый между открытым акционерным обществом "Авиакомпания "К." и обществом с ограниченной ответственностью "Э.", признан недействительным;

- поручительство открытого акционерного общества "Авиакомпания "К.", условия которого содержатся в Решении о выпуске ценных бумаг, и поручительство на основании договора поручительства N 4182/ПР-06 от 30.06.2005 являются равнозначными по основанию возникновения и по обеспечиваемому обязательству.

Представитель кредитора считает доводы должника несостоятельными по основаниям, изложенным в отзыве:

- открытое акционерное общество "Авиакомпания "К." является поручителем перед владельцами облигаций общества с ограниченной ответственностью "Э." и, соответственно, должником компании "Н." в рамках введённой процедуры наблюдения и обязано исполнить обязанности эмитента по выплате купонного дохода и номинальной стоимости облигаций;

- договор поручительства N 4182/ПР-06 от 30.06.2005 не может устанавливать отношения, связанные с поручительством, поскольку поручительство возникает из договора поручительства, заклюанного между поручителем и владельцем облигаций (кредитором эмитента - должника);

- указанный договор не является документом, устанавливающим ответственность поручителя по облигациям и размер такой ответственности; признание указанного договора недействительным не влияет на условия и размер ответственности открытого акционерного общества "Авиакомпания "К." как поручителя по облигациям.

Определением от 10.03.2009 рассмотрение требования отложено в настоящее судебное заседание.

Представитель должника в судебное заседание не явился, о месте и времени его проведения извещен надлежащим образом. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в его отсутствие.

Представителем кредитора представлены письменные пояснения относительно порядка соблюдения условий поручительства в Решении о выпуске ценных бумаг, в которых указано следующее:

- согласно статье 18 Закона о рынке ценных бумаг при документарной форме эмиссионных ценных бумаг сертификат и решение о выпуске ценных бумаг являются документами, удостоверяющими права, закрепленные ценной бумагой; эмиссионная ценная бумага закрепляет существенные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске ценных бумаг;

- Решение о выпуске ценных бумаг ООО "Э." соответствует требованиям, предусмотренным разделом 6 приказа ФСФР Российской Федерации от 16.03.2005 N 05-4/пз-н "Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, в том числе содержит информацию о том, что письменная форма договора поручительства считается соблюденной;

- в Решении содержится информация, что ОАО "Авиакомпания "К." является лицом, предоставляющем обеспечение исполнения обязательств по облигациям; решение подписано самим поручителем;

- согласно статье 17 Закона о ценных бумагах, эмитент не вправе изменить решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге, установленных этим решением, после государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг;

- отношения сторон по договору поручительства урегулированы публичной безотзывной офертой поручителя, содержащейся в Решение о выпуске ценных бумаг;

- договор поручительства N 4182/ПР-06 от 30.06.2005 не может устанавливать отношения, связанные с поручительством, т.к. поручительство в соответствии с п.2 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации возникает из договора поручительства, заключаемого в соответствии со статьями 361 и 402 Гражданского кодекса Российской Федерации между владельцем облигаций и поручителем.

Представитель временного управляющего пояснил, что поддерживает позицию должника в части возражений на требование: поскольку недействительными признаны как решение органа управления должника, одобрившего сделку, так и сам договор поручительства N 4182/ПР-06 от 30.06.2005, в котором согласованы существенные условия договора поручительства, требование кредитора, заявленное на основании такого поручительства, не может быть признано обоснованным.

Исследовав в судебном заседании материалы дела, арбитражный суд установил следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.

Компания "Н." является владельцем облигаций ООО "Э." государственный регистрационный номер выпуска 4-01-36101-R от 20.10.2005 в количестве 547 167 штук, номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая.

В соответствии с пунктом 12.1 Решения о выпуске ценных бумаг ОАО "Авиакомпания "К." является лицом, предоставляющем обеспечение исполнения обязательств по облигациям.

Согласно пункту 12.2 Решения Поручитель обязуется исполнить за Эмитента обязательства перед Владельцем по оплате номинальной стоимости облигаций и совокупного купонного дохода.

В силу пункта 9.7 Решения просрочка исполнения обязательств по выплате очередного процента (купона) по Облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства, является существенным нарушением условий заключенного договора займа (дефолт); владельцы облигаций вправе предъявить к поручителю письменное требование о выплате причитающихся им денежных средств по облигациям; поручителем по данному выпуску Облигация является ОАО "Авиакомпания "К.".

30.06.2005 между ООО "Б." (эмитент) (переименованное в ООО "Э." на основании решения учредителей от 04.08.2005) и ОАО "Авиакомпания "К." (поручитель) заключен договор поручительств N 4182/ПР-06, предметом которого является солидарная ответственность поручителя с эмитентом по исполнению Эмитентом его денежных обязательств, возникающих перед Владельцами документарных неконвентируемых процентных облигаций эмитента на предъявителя серии 01, по погашению номинальной стоимости облигаций в объеме их суммарной номинальной стоимости 1 500 000 000 (один миллиард пятьсот миллионов) рублей и причитающегося купонного дохода на эту сумму, определенного в соответствии с Решением о выпуске облигаций.

Согласно пункту 1.2 договора облигации должны отвечать следующим условиям: номинальная стоимость одной облигации - 1 000 рублей; способ размещения облигаций - открытая подписка; срок обращения - 1 456 дней с латы начала размещения облигаций; количество купонов - 16; длительность купонного периода - 91 день; амортизация - равными долями вместе с выплатой 13-16 купонов; начало срока погашения облигаций - 1 183 дня с даты начала размещения облигаций; окончание срока погашения облигаций - 1 456 дней с латы начала размещен облигаций; размер купонного дохода - не более 15,15% годовых; оферта эмитента на приобретение облигаций - через 546 дней с даты начала размещения Облигаций.

В соответствии с пунктом 1.4 договора срок поручительства - до истечения 10 календарных дней с момента окончания срока для предъявления облигаций к оплате эмитенту.

11.11.2008 эмитент допустил просрочку исполнения обязательств по выплате очередного процента (купона).

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.08.2008 по делу N А33-12586/2006 договор поручительства N 4182/ПР-06 от 30.06.2005 признан недействительным.

Полагая, что у ОАО "Авиакомпания "К." на основании поручительства возникла обязанность по исполнению денежных обязательств ООО "Э." по облигациям (государственный регистрационный номер выпуска 4-01-36101-R от 20.10.2005), компания "Н." обратилась в суд с требованием о включении задолженности по оплате номинальной стоимости облигаций в сумме 547 167 000 руб., выплате купонного дохода в размере 19 952 856,91 руб., а также процентов за пользование чужими денежными средствами в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации в сумме 6 190 045,51 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Оценив представленные доказательства, арбитражный суд считает требование не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям:

Согласно статье 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности(банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов, который проверяет обоснованность и наличие оснований для включения требований кредиторов в реестр требований кредиторов. Для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Требование кредитора направлено в арбитражный суд 26.01.2009, что подтверждается штемпелем почтового отделения на конверте, в котором поступило требований кредитора с приложенными документами. Сообщение о введении наблюдения в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 27.12.2008 N 238. Таким образом, требование заявлено в пределах срока, установленного Законом о банкротстве.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии со статьями 307 и 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из договора. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Из материалов дела следует, что основанием для обращения кредитора с настоящим требованием является просрочка эмитента (ООО "Э.") по исполнению обязательств по выплате очередного процента (купона) по облигациям государственный регистрационный номер выпуска 4-01-36101-R от 20.10.2005 в количестве 547 167 штук, номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая, владельцем которых является компания "Н.".

Согласно пункту 9.7 Решения о выпуске ценных бумаг поручителем по данному выпуску облигаций является ОАО "Авиакомпания "К.". Во исполнение указанного пункта 30.06.2005 между ООО "Б." (Эмитент) (переименованное в ООО "Э." на основании решения учредителей от 04.08.2005) и ОАО "Авиакомпания "К." (Поручитель) заключен договор поручительства N 4182/ПР-06.

Предметом договора N 4182/ПР-06 от 30.06.2005 является солидарная ответственность поручителя с эмитентом по исполнению эмитентом его денежных обязательств, возникающих перед владельцами документарных неконвентируемых процентных облигаций Эмитента на предъявителя серии 01, по погашению номинальной стоимости облигаций в объеме их суммарной номинальной стоимости 1 500 000 000 (один миллиард пятьсот миллионов) рублей и причитающегося купонного дохода на эту сумму, определенного в соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг. Указанный договор поручительства одобрен на годовом общем собрании акционеров ОАО "Авиакомпания "К." 30.06.2005 года, как сделка, в совершении которой имеется заинтересованность.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 02.08.2006 по делу N А33-33685/2005, оставленным без изменения постановлением кассационной инстанции от 20.02.2008, решение общего годового собрания акционеров ОАО "Авиакомпания "К." от 30.06.2005 по пункту 10 повестки дня об одобрении сделки, в отношении которой имеется заинтересованность - договора поручительства между ОАО "Авиакомпания "К." (поручитель 1), А. (поручитель2), ООО "Б." (эмитент) и лицами владельцами облигаций эмитента, признано недействительным.

Определением Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 22.07.2008 N 6908/2008 ОАО "Авиакомпания "К." отказано в передаче в Президиум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации для пересмотра решения Арбитражного суда Красноярского края от 02.08.2006 по делу N А33-33685/2005.

Вступившим в законную силу Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.08.2009 по делу N А33-12586/2006 договор поручительства N 4182/ПР-06 от 30.06.2005 признан недействительным, с учетом вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Красноярского края от 02.08.2006 по делу N А33-33685/2005.

Согласно пункту 1 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Поскольку недействительным признаны как решение органа управления должника, одобрившего сделку, так и сам договор поручительства N 4182/ПР-06 от 30.06.2005, в котором согласованы существенные условия договора поручительства, требование кредитора, заявленное на основании такого поручительства, не может быть признано обоснованным.

Следовательно, у должника, как у поручителя, отсутствуют правовые основания для оплаты задолженности по выплате номинальной стоимости облигаций и очередного процента (купона) по облигациям, владельцем которых является кредитор. В связи с этим требование не подлежит включению в реестр.

Доводы кредитора, изложенные в письменных пояснениях от 08.04.2009, не принимаются судом, т.к. при оценке отношений поручительства между должником и кредитором следует руководствоваться положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающими необходимость согласования существенных условий договора поручительства путем заключения его в письменной форме. Таким договором в данном случае является договор поручительства N 4182-ПР-06 от 30.06.2005.

Кроме того, суд учитывает, что у кредитора остается способ защиты нарушенного права путем обращения с аналогичным требованием о включении в реестр требований должника - ООО "Э.", который также находится в стадии банкротства.

Руководствуясь статей 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ, статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края определил:

Отказать во включении требования кредитора - компании "Н." - в реестр требований кредиторов должника - открытого акционерного общества "Авиакомпания "К.".

Настоящее определение вступает в силу немедленно.

Разъяснить, что на определение может быть подана апелляционная жалоба не позднее десятидневного срока со дня его вынесения в Третий арбитражный апелляционный суд.

Судья

О.И.Медведева