Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 24 сентября 2003 г. N А33-3851/03-С3(н)-Ф02-3072/03-С1 Неисполнение обществом обязанности по созданию резервного фонда влечет утрату права на освобождение от уплаты налога на прибыль в той части полученной прибыли, которая направлена на покрытие убытков прошлых лет. Поэтому отказ налогового органа в возврате налога на прибыль является законным (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа
от 24 сентября 2003 г. N А33-3851/03-С3(н)-Ф02-3072/03-С1
(извлечение)

Открытое акционерное общество "Гостиница "Красноярск" (гостиница) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением, уточненным в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным письма от 14.02.2003 N 14-07/3105 Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Центральному району города Красноярска (налоговая инспекция).

Решением от 19 мая 2003 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 17 июля 2003 года решение оставлено без изменения.

Не согласившись с решением и постановлением апелляционной инстанции, гостиница обратилась в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить в связи с нарушением норм материального права.

По мнению заявителя кассационной жалобы, отсутствие резервного фонда не препятствует отнесению полученного убытка прошлых лет за счет полученной прибыли.

Кроме того, положения Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", полагает гостиница, не устанавливают обязательность создания резервного фонда.

Налоговая инспекция в отзыве на кассационную жалобу отклонила изложенные в ней доводы, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемых судебных актов.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Стороны надлежащим образом уведомлены о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы (уведомления от 28.08.2003 N 70021, 70022), но своих представителей на судебное заседание не направили, в связи с чем дело рассматривается без их участия.

Проверив доводы кассационной жалобы, отзыва на жалобу, исследовав материалы дела, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа полагает, что кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Из материалов дела усматривается, что в ходе проведения камеральных налоговых проверок представленных гостиницей налоговых деклараций по налогу на прибыль за 2001 год и 9 месяцев 2002 года налоговой инспекцией установлены неуплата налога на прибыль в размере 162 050 рублей, дополнительных платежей по названному налогу в размере 10 128 рублей и авансовых платежей по налогу на прибыль в размере 113 876 рублей.

По результатам проверок налоговой инспекцией вынесены решения от 19.07.2002 N 01-07/14723 и от 9.01.2003 N 01-07/308 об отказе в привлечении гостиницы к налоговой ответственности.

С заявлениями от 13.01.2003 N 3 и от 16.01.2003 N 4 гостиница обратилась в налоговую инспекцию о возврате (зачете) незаконно удержанных сумм налога на прибыль в сумме 172 178 рублей и 113 876 рублей соответственно.

Письмом от 14.02.2003 N 14-07/3105 налоговой инспекцией в возврате (зачете) названных сумм налога на прибыль отказано.

Судами первой и апелляционной инстанций обоснованно отказано в удовлетворении заявленных гостиницей требований.

В соответствии с пунктом 5 статьи 6 Закона Российской Федерации "О налоге на прибыль предприятий и организаций" от 27.12.1991 N 2116-1 (в редакции от 9.05.2001) для предприятий и организаций, получивших в предыдущем году убыток (по данным годового бухгалтерского отчета, освобождается от уплаты налога часть прибыли, направленная на его покрытие, в течение последующих пяти лет (при условии полного использования на эти цели средств резервного и других аналогичных по назначению фондов, создание которых предусмотрено законодательством Российской Федерации).

Пунктом 3 статьи 10 Федерального закона от 6.08.2001 N 110-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных актов (положений актов) законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" установлено, что сумма непогашенного убытка прошлых налоговых периодов по состоянию на 1.01.2001, уменьшающая налоговую базу по налогу на прибыль в соответствии с действующим до 1.01.2002 законодательством, после вступления в силу главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации признается убытком в целях налогообложения и переносится на будущее в порядке, установленном статьей 283 Налогового кодекса Российской Федерации.

С учетом изложенного, законодателем в качестве необходимого условия для применения названной льготы по налогу на прибыль установлена обязательность полного использования для покрытия полученных налогоплательщиком убытков резервного фонда, создание которого предусмотрено законодательством.

Деятельность гостиницы, как акционерного общества, регулируется положениями Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 N 208-ФЗ. Согласно пункта 1 статьи 35 названного Закона (в редакции от 24.05.1999) в обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 15 процентов от его уставного капитала (не менее 5 процентов в редакции от 7.08.2001). Указанный фонд формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5 процентов от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества. Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств и не может быть использован для иных целей.

Суд кассационной инстанции считает названную норму императивной и, соответственно, гостиница в качестве дополнительной гарантии для покрытия убытков обязана создать резервный фонд и использовать его в соответствии с предназначением при наступлении определенного юридического факта. Неисполнение установленной законом обязанности по созданию резервного фонда влечет утрату налогоплательщиком права на освобождение от уплаты налога с той части полученной прибыли, которая направлена погашение убытков прошлых лет.

Материалами дела подтверждается, что гостиницей резервный фонд не создавался, для погашения полученных убытков иные фонды, аналогичные по назначению резервному фонду, не использовались.

При таких обстоятельствах решение от 19 мая 2003 года и постановление от 17 июля 2003 года Арбитражного суда Красноярского края соответствуют законодательству и материалам дела и отмене не подлежат.

Руководствуясь статьями 284, 287-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

постановил:

Решение от 19 мая 2003 года и постановление апелляционной инстанции от 17 июля 2003 года Арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-3851/03-С3(н) оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.