Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16 ноября 2005 г. N Ф08-5037/05-2143А "Предусмотренные в пункте 4 статьи 6 Закона РФ "О налоге на прибыль предприятий и организаций" льготы по налогу, срок действия которых не истек на день вступления в силу Федерального закона, применяются малыми предприятиями до истечения срока, на который такие льготы были предоставлены. Момент возникновения права на льготу определяется днем государственной регистрации юридического лица и применяется малыми предприятиями до истечения срока, на который такие льготы были предоставлены" (извлечение)

ГАРАНТ:

См. также Постановления Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14 января 2008 г. N Ф08-8807/07-3315А, от 21 февраля 2007 г. N Ф08-538/07-230А

ООО "Строительная компания "Севертрансстрой"" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элиста (далее - налоговая инспекция) о признании недействительными решения налоговой инспекции от 01.10.04 N 14-32/216 и требования об уплате налога от 01.10.04.

Решением суда от 14.06.05 в удовлетворении требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что общество не представило достоверных сведений о средней численности работников в 2003 году и не доказало выполнения условий для получения льготы по налогу на прибыль.

В апелляционной инстанции законность и обоснованность решения суда не проверялись.

Общество обратилось с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение и принять новый судебный акт. Заявитель считает выводы суда необоснованными, полагает, что в налоговой отчетности за 2003 год правомерно заявил льготу по налогу на прибыль.

В отзыве на кассационную жалобу налоговая инспекция просит оставить решение суда без изменения, полагая, что оно принято в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа, рассмотрев материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что решение суда подлежит отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, по результатам камеральной налоговой проверки декларации общества по налогу на прибыль за 2003 год налоговая инспекция приняла решение от 01.10.04 N 14-32/216 о доначислении обществу 9 600 477 рублей налога на прибыль, начислении 797 414 рублей пени и 1 920 095 рублей штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации.

Из мотивировочной части решения налогового органа следует, что основанием для начисления указанных сумм явилось неправомерное, в нарушение статьи 274 Налогового кодекса Российской Федерации, статьи 2 Федерального закона от 06.08.01 N 110-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных актов (положений актов) законодательства Российской Федерации о налогах и сборах", применение обществом льготы, что повлекло за собой занижение налога на прибыль в 2003 году.

Налоговая инспекция направила обществу требование от 01.10.04 об уплате налога и пени в срок до 11.10.04.

В соответствии со статьями 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации общество обжаловало решение и требования налоговой инспекции в арбитражный суд.

Решение суда является недостаточно обоснованным, поскольку судом неполно выяснены и исследованы обстоятельства, имеющие существенное значение для принятия правильного решения.

Судом не исследовался вопрос о том, было ли допущено налогоплательщиком нарушение налогового законодательства, повлекшее за собой неправомерное применение льготы по налогу на прибыль и привлечение общества к налоговой ответственности.

В соответствии со статьей 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в мотивировочной части решения должны быть указаны фактические и иные обстоятельства дела, установленные арбитражным судом; доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения; мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле. Обжалуемое решение суда первой инстанции не соответствует указанным требованиям.

При принятии решения суд не учел следующее.

Из свидетельства N 002.064.764 следует, что 29.10.01 Московская регистрационная палата зарегистрировала ООО "Нью Комьюникейшн", расположенное по адресу: г. Москва, ул. Казанский пер., д. 2/4.

09.11.01 данное юридическое лицо встало на налоговый учет (свидетельство серия 77 N 001927534) в Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 6 по Центральному административному округу г. Москвы.

Решением единственного участника от 26.03.02 N3 произведена смена местонахождения и фирменного наименования общества, в соответствии с которым общество стало именоваться ООО "Строительная компания "Севертрансстрой"" с местом нахождения в Республике Калмыкия, г. Элиста, Складская зона, д. 10, о чем в реестре Московской регистрационной палаты сделана соответствующая запись за N 2064764 от 05.04.02. Свидетельством серии 08 N 000135289 от 27.08.02 подтверждена постановка ООО "Строительная компания "Севертрансстрой"" на налоговый учет в Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по г. Элиста Республики Калмыкия.

Из представленных в материалы дела лицензий от 20.02.02 N 188953, от 13.02.03 N 209833, от 13.03.03 N Д 217109 и Д 217110, следует, что общество имеет разрешение на осуществление инженерных изысканий для строительства зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом; деятельности по проектированию и строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом.

В соответствии с пунктом 4 статьи 6 Закона Российской Федерации от 27.12.91 N 2116-1 "О налоге на прибыль предприятий и организаций" в первые два года работы не уплачивают налог на прибыль малые предприятия, осуществляющие производство и переработку сельскохозяйственной продукции; производство продовольственных товаров, товаров народного потребления, строительных материалов, медицинской техники, лекарственных средств и изделий медицинского назначения; строительство объектов жилищного, производственного, социального и природоохранного назначения (включая ремонтно-строительные работы) - при условии, если выручка от указанных видов деятельности превышает 70 процентов общей суммы выручки от реализации продукции (работ, услуг). При этом днем начала работы предприятия считается день его государственной регистрации.

В третий и четвертый годы работы указанные выше малые предприятия уплачивают налог в размере соответственно 25 и 50 процентов от установленной ставки налога на прибыль, если выручка от указанных видов деятельности составляет свыше 90 процентов общей суммы выручки от реализации продукции (работ, услуг).

При этом, согласно статье 3 Федерального Закона Российской Федерации от 14.06.95 N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации", под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25 процентов и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает в строительстве 100 человек. Средняя за отчетный период численность работников малого предприятия определяется с учетом всех его работников, в том числе работающих по договорам гражданско-правового характера и по совместительству с учетом реально отработанного времени, а также работников представительств, филиалов и других обособленных подразделений указанного юридического лица.

Согласно штатному расписанию на 2003 год в основном структурном подразделении общества числилось девять сотрудников. Общество также представило 43 гражданско-правовых договора с физическими лицами (том 1, л.д. 52).

Согласно расчетной ведомости по средствам ФСС России на 2003 год и налоговой декларации по единому социальному налогу на 2003 год численность работников составила 51 человек, в тоже время общество представило данные о 52 работниках.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Суд не проверил представленные доказательства на предмет их достоверности и не выяснил, какое количество человек работало в 2003 году в обществе, каким штатом сотрудников общество по договорам подряда выполняло строительно-монтажные работы и выполняло ли оно эти работы фактически. Не исследовал суд и вопрос о том, подлежали ли данные работы лицензированию.

С 1 января 2002 года Федеральным законом от 06.08.01 N 110-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных актов (положений актов) законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" введена в действие глава 25 Налогового кодекса Российской Федерации "Налог на прибыль". В статье 2 названного Закона установлено, что с 01.01.02 Закон Российской Федерации "О налоге на прибыль предприятий и организаций" утратил силу (за исключением отдельных положений Закона , которые утрачивают силу в особом порядке). Предусмотренные в пункте 4 статьи 6 Закона Российской Федерации "О налоге на прибыль предприятий и организаций" льготы по налогу, срок действия которых не истек на день вступления в силу Федерального закона , применяются малыми предприятиями до истечения срока, на который такие льготы были предоставлены. Момент возникновения права на льготу определяется днем государственной регистрации юридического лица и применяется малыми предприятиями до истечения срока, на который такие льготы были предоставлены.

Анализ положений пункта 4 статьи 6 Закона Российской Федерации "О налоге на прибыль предприятий и организаций" позволяет сделать вывод о том, что для решения вопроса о возможности использования рассматриваемой налоговой льготы налогоплательщик должен отвечать одновременно ряду условий: иметь статус малого предприятия; осуществлять один из видов деятельности, поименованных в указанной правовой норме; выручка от деятельности, подпадающей под льготный режим налогообложения, должна составлять более 70 процентов общей суммы выручки от реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг); первые два года работы предприятия необходимо исчислять со дня его государственной регистрации.

Статья 4 Федерального Закона Российской Федерации от 14.06.95 N 88-ФЗ предусматривает государственную регистрацию субъектов малого предпринимательства, согласно которой субъект малого предпринимательства с момента подачи заявления, установленного Правительством Российской Федерации образца, регистрируется и получает соответствующий статус в органах исполнительной власти, уполномоченных действующим законодательством.

При этом субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправления не вправе устанавливать дополнительные условия для регистрации субъектов малого предпринимательства по сравнению с условиями, установленными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Согласно статье 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы.

При рассмотрении дела арбитражный суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Согласно пункту 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении суда первой инстанции.

Поскольку судебный акт по данному делу принят на основе неполно выясненных обстоятельств, он подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При новом рассмотрении суду необходимо: установить, является ли общество малым предприятием (в том числе на момент регистрации); какой вид деятельности в 2003 году фактически осуществляло и какими конкретно доказательствами это подтверждается; исследовать все фактические обстоятельства дела; с соблюдением норм процессуального права истребовать необходимые для рассмотрения дела документальные доказательства; оценить представленные доказательства и доводы сторон и принять законное и обоснованное решение.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

решение от 14.06.05 Арбитражного суда Республики Калмыкия по делу N А22-20/05/13-4 отменить.

Направить дело на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.