Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23 января 2006 г. N Ф08-6609/05-2602А "Разница между стоимостью первоначального взноса и стоимостью переданного имущества подлежит обложению НДС. Однако суд установил, что передача имущества участнику общества при выходе осуществлена в пределах первоначального взноса, в связи с чем операции по реализации доли в уставном капитале, приобретенной в порядке приватизации, НДС не облагается" (извлечение)

ГАРАНТ:

См. также Постановления Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28 сентября 2004 г. N Ф08-4523/04-1716А, от 27 июля 2005 г. N Ф08-2931/05-1198А

ООО "Космос" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по г. Сочи (далее - налоговая инспекция) о признании недействительным решения от 03.10.03 N 2.28/1-12.148/1205ДСП в части доначисления 157 585 рублей 53 копеек налога на добавленную стоимость (далее - НДС), 95 140 рублей пеней за несвоевременную уплату налога, 31 517 рублей 10 копеек штрафа за неуплату налога, 10 027 рублей 19 копеек единого налога на вмененный доход, 3 498 рублей 80 копеек пеней за несвоевременную уплату налога и 2 005 рублей 43 копеек штрафа.

Решением суда от 29.06.04 заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28.09.04 решение от 29.06.04 отменено, дело направлено на новое рассмотрение.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель отказался от требований в части признания недействительным решения от 03.10.03 N 2.28/1-12.148/1205ДСП в части доначисления 10 027 рублей 19 копеек единого налога на вмененный доход, 3 498 рублей 80 копеек пеней за его несвоевременную уплату и 2 005 рублей 43 копеек штрафа.

Решением суда от 05.03.05 решение налоговой инспекции от 03.10.03 N 2.28/1-12.148/1205ДСП признано недействительным в части доначисления 157 585 рублей 53 копеек налога на добавленную стоимость, 95 140 рублей 30 копеек пеней, 31 517 рублей 10 копеек штрафа за неуплату налога. В части доначисления 10 027 рублей 19 копеек единого налога на вмененный доход, 3 498 рублей 80 копеек пеней за его несвоевременную уплату и 2 005 рублей 43 копеек штрафа производство по делу прекращено. Суд указал, что Карартынян А.М. при выходе передано имущество в пределах ее первоначального взноса, на который приобреталось имущество, однако стоимость имущества увеличилась в результате произведенной переоценки и составила на момент его передачи 843 214 рублей 68 копеек, в связи с чем данная операция не признается реализацией и не облагается налогом на добавленную стоимость.

Постановлением апелляционной инстанции от 27.04.05 решение суда от 05.03.05 отменено в части удовлетворения заявленного требования. Суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что увеличение стоимости имущества не влияет на размер доли и не увеличивает размер первоначального взноса участника общества. Имущество, переданное Карартынян А.М., приобретено юридическим лицом ТОО "Космос" в процессе приватизации. Поскольку денежные средства являются обезличенными, вывод о том, что переданное имущество приобретено за счет денежных средств (взносов) Карартынян А.М. можно сделать только в том случае, если иные денежные суммы на расчетный счет общества не вносились. Суд указал, что с момента внесения участниками товарищества взносов в уставной капитал, данные денежные средства являются собственностью юридического лица. Следовательно, имущество приобретено обществом на собственные денежные средства, а не средства Карартынян А.М. Передача имущества сверх первоначального взноса является реализацией и подлежит обложению налогом на добавленную стоимость.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27.07.05 постановление апелляционной инстанции от 27.04.05 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в апелляционную инстанцию того же суда. Кассационная инстанция указала на необходимость определить процент взноса Карартынян А.М. к уставному капиталу общества на дату внесения ею первоначального взноса, дополнительного взноса и на дату выхода ее из общества, размер первоначального взноса, а также определить, какой процент от стоимости имущества общества составляет сумма, выплаченная Карартынян А.М. (с учетом переоценок и деноминации).

Постановлением апелляционной инстанции 10.10.05 решение от 05.03.05 оставлено без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения. Судебный акт мотивирован тем, что выданное Карартынян А.М. имущество приобретено ТОО "Космос" в период приватизации за счет средств, внесенных в уставный фонд именно этим участником товарищества. Передача имущества участнику товарищества Карартынян А.М. при его выходе осуществлялась в пределах первоначального взноса.

В кассационной жалобе налоговая инспекция просит решение и постановление апелляционной инстанции отменить, в удовлетворении заявленных обществом требований отказать. Заявитель считает, что судебные инстанции неправильно применили нормы статей 39, 146 Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающие возникновение налоговой базы по НДС при передаче участнику общества при его выходе из общества действительной доли в уставном капитале, превышающей первоначальный взнос.

В отзыве на кассационную жалобу общество просит оставить судебные акты без изменения как законные и обоснованные, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал возражения, изложенные в отзыве на кассационную жалобу.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы, выслушав представителя общества, считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, налоговая инспекция провела выездную налоговую проверку деятельности ООО "Космос" по вопросам соблюдения налогового законодательства с 01.01.2000 по 31.12.02, по результатам которой составила акт от 08.09.03 N 2.28/1-12-148.

По итогам проверки принято решение от 03.10.03 N 2.28/1-12.148/1205ДСП о привлечении общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания 2 005 рублей 43 копеек штрафа за неуплату единого налога на вмененный доход, налога на имущество в сумме 80 рублей 90 копеек, НДС в сумме 31 517 рублей 10 копеек; по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания 321 рублей штрафа за неперечисление суммы налога на доходы физических лиц; по пункту 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации за непредставление документов в виде взыскания 500 рублей штрафа. Решением обществу предложено уплатить 10 027 рублей 19 копеек единого налога на вмененный доход и 3 498 рублей 80 копеек пеней, налог на доходы физических лиц в сумме 1 605 рублей и пени - 1 279 рублей, 157 585 рублей 53 копеек НДС и 95 140 рублей 30 копеек пеней, 404 рублей 52 копеек налога на имущество и 276 рублей 10 копеек пеней.

Общество обратилось в суд с заявлением о признании частично недействительным указанного решения налогового органа.

Основанием доначисления НДС послужило то, что при выходе из ООО "Космос" участника общества Карартынян A.M. ей передано имущество на сумму 843 214 рублей 68 копеек, что превышает ее первоначальный взнос в уставный капитал общества на 787 927 рублей. По мнению налогового органа, передача имущества участнику, вышедшему из общества, стоимость которого превышает стоимость первоначального взноса участника, является реализацией имущества и в соответствии со статьей 146 Налогового кодекса Российской Федерации признается объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость.

Суд установил, что постановлением председателя комитета по управлению муниципальным имуществом г. Сочи от 08.04.1992 N 358 (т. 1, л.д. 59) учреждено муниципальное предприятие общественного питания "Космос", созданное в результате выделения его из состава арендного предприятия комбинат питания "Космос".

24 сентября 1992 года состоялось собрание коллектива муниципального предприятия "Космос" (Протокол собрания от 24.09.92 N 7, т. 1, л.д. 126), на котором был утвержден план приватизации предприятия и принято решение о создании на базе МП "Космос" товарищества с ограниченной ответственностью.

В соответствии с учредительным договором от 26.10.92 о создании ТОО "Космос" (т. 1, л.д. 128 - 131), для обеспечения деятельности предприятия за счет вкладов участников образован уставный фонд в размере 2 076 900 рублей (неденоминированных). При этом величина вклада Карартынян A.M. составила 750 000 рублей (неденоминированных).

Постановлением администрации Адлерского района от 13.11.92 N 1057/3 зарегистрирован устав ТОО "Космос" (т. 1, л. д. 132 - 141).

В соответствии с договором купли-продажи от 06.01.93 N 198, заключенным между Сочинским городским фондом муниципального имущества и ТОО "Космос" в соответствии с Законом Российской Федерации "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации", Государственной программой приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР на 1992 год и Городской программой приватизации муниципальных предприятий на 1992 - 1993 годы, ТОО "Космос" приобрело в собственность приватизируемое имущество муниципального предприятия общественного питания "Космос", г. Сочи, Адлерский район, ул. Ленина, 102 (том 1, л.д. 81).

Стоимость приобретенного ТОО "Космос" имущества по договору составила 1 374 400 рублей (неденоминированных), в том числе стоимость основных средств - 597 400 рублей (неденоминированных).

Из приложения к Акту приемки-передачи от 06.01.1993г. (т. 1, л.д. 150 - 152) следует, что ТОО "Космос" приобрело здание ресторана стоимостью 428 200 рублей, кондитерский цех - 46 200 рублей, павильон "Рынок" - 11 300 рублей, павильон "Берег" - 14 200 рублей, агрегат к холодильнику - 1 500 рублей, холодильную камеру - 2 200 рублей, жаровню - 900 рублей, шкаф жарочный - 600 тыс. рублей.

Карартынян A.M., являющаяся участником ТОО "Космос", 24.12.92 внесла в уставный капитал ТОО "Космос" 680 814 рублей (неденоминированных), о чем свидетельствует копия квитанции от 24.12.92 N 679 (т. 2, л.д. 11).

Платежным поручением N 116 от 25.12.1992 г. Муниципальным предприятием "Космос" перечислено 2 079 900 рублей (неденоминированных), в том числе за выкуп имущества по договору от 06.01.93 N 198 - 1 374 400 рублей, за аренду - 702 500 рублей, за регистрацию договора - 3 тыс. рублей.

Из 1 374 400 рублей (неденоминированных), уплаченных ТОО "Космос" за выкуп имущества, взнос Карартынян A.M. в уставный фонд товарищества составил 680 814 рублей (неденоминированных).

20 марта 2000 года на внеочередном общем собрании участник ТОО "Космос" принял решение о приведении организационно-правовой формы товарищества в соответствие с Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" и преобразовании ТОО "Космос" в ООО "Космос".

Устав ООО "Космос" зарегистрирован 28.04.2000. За период деятельности ТОО "Космос" с 1992г. по 2001г. участником товарищества Карартынян A.M. вносились дополнительные средства на увеличение уставного капитала в размере 54 537 рублей (протокол внеочередного собрания участников ТОО "Космос" от 20.03.2000 N 6 (т. 1, л.д. 63), от 17.04.01 N 7 (т. 1, л.д. 62)).

На внеочередном общем собрании участников ООО "Космос" (протокол от 07.05.01 N 8, т. 1, л.д. 61) рассмотрено заявление Карартынян A.M. о добровольном выходе из общества, по результатам которого принято решение об удовлетворении названного заявления, а также о выдаче вышедшей участнице имущества в натуре, соответствующее действительной стоимости ее доли, а именно: второго этажа здания литер "А", площадью 781,9 кв.м, часть помещения первого этажа под ювелирные мастерские и магазин площадью 118,4 кв. м, всего общей площадью 900,3 кв.м общей стоимостью 842 544 рублей, расположенных в г. Сочи, Адлерском районе по ул. Ленина, 102, а также оборудования на сумму 670 рублей 68 копеек - агрегата к холодильнику, шкафа жарочный, холодильной камеры, жаровни. Передача имущества Карартынян A.M. отражена в акте передачи основных средств от 21.05.01 (т. 1, л.д. 58).

Суд апелляционной инстанции при новом рассмотрении дела выполнил указания суда кассационной инстанции, обязательные для него в силу статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал фактические обстоятельства дела, оценил представленные в дело доказательства, правильно применил нормы права и принял законный и обоснованный судебный акт.

Налоговая инспекция не согласилась с постановлением апелляционной инстанции от 10.10.05, указывая на нарушение норм материального права.

В соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемых судебных актов и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы.

Согласно статье 94 Гражданского кодекса Российской Федерации участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.

В силу статьи статья 26 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества. В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества. При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества - действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.

В соответствии с пунктом 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Подпунктом 5 пункта 3 статьи 39 Кодекса установлено, что не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества или товарищества (его правопреемнику или наследнику) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества, а также при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками.

В связи с этим налоговый орган обоснованно полагает, что разница между стоимостью первоначального взноса и стоимостью переданного имущества подлежит обложению НДС.

Между тем, суд апелляционной инстанции установил, что выделенное имущество приобреталось в период приватизации за счет средств именно этого учредителя. При выходе Карартынян A.M. из общества ей передано имущество в пределах ее первоначального взноса, на который приобреталось данное имущество. Стоимость указанного имущества увеличилась в результате проведенных переоценок основных средств.

Таким образом, передача имущества участнику общества при выходе осуществлена в пределах первоначального взноса.

Изложенное свидетельствует о том, что суд всесторонне, полно и объективно исследовал фактические обстоятельства и материалы дела, надлежаще их оценил.

Нормы права при разрешении спора применены правильно, нарушений процессуальных норм, влекущих отмену судебных актов (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлено.

В соответствии со статьями 101, 102, 105, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьями 333.17, 333.21, 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по уплате госпошлины за рассмотрение кассационной жалобы следует возложить на налоговую инспекцию, которая в силу указанных нормативных актов освобождена от ее уплаты.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

постановление апелляционной инстанции от 10.10.05 Арбитражного суда Краснодарского края по делу N А32-10325/2004-11/331-5/694А оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.