Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15 октября 2009 г. N А53-25280/2008 Поскольку суд первой и апелляционной инстанций неполно исследовал обстоятельства дела в части отказа предпринимателю в удовлетворении требований о признании незаконным решения налоговой инспекции о начислении НДС, соответствующей пени, штрафа, судебные акты в этой части подлежат отмене с направлением дела в отмененной части на новое рассмотрение (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа
от 15 октября 2009 г. N А53-25280/2008
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2009 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 октября 2009 г.

Индивидуальный предприниматель Белевцов Андрей Валерьевич (далее - предприниматель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону (далее - налоговая инспекция, налоговый орган) о признании незаконными решения налоговой инспекции от 10.07.2008 N 35 и требования от 04.09.2008 N 1598 в части доначисления 218 846 рублей 35 копеек НДС, соответствующей пени и 29 819 рублей 38 копеек штрафа.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 19.03.2009, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2009, признаны незаконными решение налоговой инспекции от 10.07.2008 N 35 и требование от 04.09.2008 N 1598 в части доначисления 69 749 рублей 46 копеек НДС, соответствующих пени и 15 409 рублей 69 копеек штрафа. В удовлетворении остальной части требований отказано. Судебные акты мотивированы тем, что представление предпринимателем в налоговую инспекцию новых счетов-фактур взамен ненадлежащим образом оформленных, не подтверждает соблюдение им условий применения налоговых вычетов. Предприниматель не доказал реальность хозяйственных операций.

В кассационной жалобе предприниматель просит судебные акты отменить в части отказа в удовлетворении требований. По мнению заявителя, он выполнил все условия для применения налогового вычета по НДС. Исправленные счета-фактуры представлены в материалы дела и вручены налоговой инспекции до вынесения оспариваемого решения. Выездная налоговая проверка длилась более 10 месяцев, что является нарушением требований налогового законодательства.

В отзыве на жалобу налоговая инспекция просит судебные акты в обжалуемой части оставить без изменения, ссылаясь на их законность и обоснованность.

В судебном заседании предприниматель и его представитель поддержали доводы кассационной жалобы и просили удовлетворить её.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 12.10.2009 до 14 час. 15 мин. 14.10.2009.

Изучив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы, выслушав предпринимателя и его представителя, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что судебные акты подлежат отмене в части по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, налоговая инспекция провела выездную проверку предпринимателя по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2004 по 31.12.2006.

По результатам проверки составлен акт от 22.05.2008 N 35 и вынесено решение от 10.07.2008 N 35 о привлечении предпринимателя к ответственности по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде 34 516 рублей штрафа, доначислении 299 059 рублей НДС и 117 910 рублей пени.

В требовании от 04.09.2008 N 1598 налоговая инспекция предложила предпринимателю добровольно уплатить суммы, начисленные по решению от 10.07.2008 N 35.

В порядке статей 137 и 138 Налогового кодекса Российской Федерации предприниматель обратился с заявлением в арбитражный суд.

В силу пункта 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 29.12.2000 N 166-ФЗ) налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено этой статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с изменениями, внесенными в статью 172 Налогового кодекса Российской Федерации Федеральным законом от 22.07.2005 N 119-ФЗ, с 01.01.2006 для получения налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 Кодекса, представление доказательств фактической уплаты НДС в составе стоимости товара не требуется.

Согласно пункту 1 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса.

Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению. Невыполнение требований к счету-фактуре, не предусмотренных пунктами 5 и 6 указанной статьи, не может являться основанием для отказа в принятии к вычету суммы налога, предъявленные продавцом (пункт 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации).

Оценивая действия предпринимателя с точки зрения его добросовестности, суд обязан исходить из совокупности всех обстоятельств, их объективного указания на злоупотребление налогоплательщиком правом на возмещение НДС, создание "схемы", направленной на уклонение от уплаты налога одними участниками сделки и получение НДС из бюджета другими.

Установление в ходе судебного заседания факта недобросовестности налогоплательщика влечет отказ в удовлетворении требований о возмещении уплаченного НДС.

Основанием для отказа в применении налоговых вычетов по контрагентам ООО "Лоранс", ООО "Топсервис Дистрибьюшн", ООО "Агат" и ООО "Дежеталь" послужил вывод налогового органа о несоответствии счетов-фактур требованиям статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации в виду отсутствия в них адреса покупателя и неподтверждения перевозки товара.

В соответствии с пунктами 5 и 6 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации в счетах-фактурах должны быть указаны: порядковый номер и дата выписки счета-фактуры; наименование, адрес и идентификационные номера налогоплательщика и покупателя; наименование и адрес грузоотправителя и грузополучателя. Счета-фактуры подписываются руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

Как следует из оспариваемого решения налоговой инспекции, основанием к отказу в подтверждении обоснованности применения налоговых вычетов послужило представление в налоговую инспекцию счетов-фактур, составленных с нарушением статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации: в счетах-фактурах не указан адрес покупателя.

К моменту рассмотрения материалов выездной налоговой проверки предприниматель с возражениями представил новые (переоформленные) счета-фактуры, содержащие реквизиты, отсутствующие в первоначально представленных счетах-фактурах. Суд, указав, что представление переоформленных счетов-фактур не соответствует порядку внесения исправлений в счета-фактуры, не исследовал в полном объеме доводы предпринимателя в этой части и не учел тот факт, что глава 21 Налогового кодекса не содержит запрета на представление переоформленных счетов-фактур.

Вывод судов о недоказанности реальности хозяйственных операций, по которым предъявлен налоговый вычет, недостаточно обоснован и сделан без учета специфики приобретаемого предпринимателем товара. Суд не проверил, должен ли предприниматель иметь товарно-транспортные накладные, подтверждающие факт доставки товара от контрагентов, расположенных в г. Москве, или товар, учитывая его необъемный характер, мог доставляться самовывозом в легковом автомобиле, курьерской почтой и т. д.

Судом апелляционной инстанции не проверен довод предпринимателя о том, что налоговая инспекция, доначислив НДС, ранее принятый к вычету, при исчислении НДФЛ включила в налогооблагаемую базу расходы по приобретению товара у ООО "Лоранс", ООО "Топсервис Дистрибьюшен", ООО "Агат", ООО "Дежеталь".

Как следует из правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 20.11.2007 N 9893/07, доказательства, подтверждающие факт приобретения товара у поставщика, не могут иметь различную правовую оценку при решении вопроса, связанного с налогообложением прибыли и налоговыми вычетами по НДС.

Довод предпринимателя о том, что выездная налоговая проверка осуществлена с грубыми нарушениями законодательства о налогах и сборах, в том числе с просрочкой срока ее проведения, является несостоятельным, поскольку согласно статье 101 Налогового кодекса Российской Федерации несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований данной статьи в части порядка проведения проверки и принятия решения по ее результатам не является безусловным основанием для отмены принятого налоговым органом решения. Кроме того, решением налоговой инспекции от 06.09.2007 N 19 проведение выездной проверки было приостановлено.

В остальной части судебные акты не оспариваются.

Согласно статье 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемых судебных актов и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы.

При рассмотрении дела арбитражный суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Согласно пункту 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении суда первой инстанции.

Поскольку судебные акты в части приняты по неполно исследованным обстоятельствам дела, содержат противоречивые выводы и недостаточно обоснованны, они подлежат отмене в соответствующей части с передачей дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При новом рассмотрении суду необходимо на основании полного, всестороннего исследования фактических обстоятельств дела установить реальность хозяйственных операций предпринимателя и его контрагентов и с учетом этого проверить правомерность применения предпринимателем налоговых вычетов по НДС и уменьшении налогооблагаемой базы по НДФЛ и ЕСН; в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации полно, всесторонне исследовать, в совокупности оценить доказательства и доводы лиц, участвующих в деле, и результаты оценки отразить в судебном акте в соответствии со статьей 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; учесть указания суда кассационной инстанции; правильно применить нормы права и принять законное и обоснованное решение, распределив расходы по государственной пошлине.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 19.03.2009 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2009 по делу N А53-25280/2008 отменить в части отказа в признании недействительными решения от 10.07.2008 N 35 и требования от 04.09.2008 N 1598 ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону в части доначисления 149 096 рублей 89 копеек НДС, соответствующей пени и 14 409 рублей 69 копеек штрафа и в этой части дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ростовской области.

В остальной части судебные акты оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.