Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18 августа 2010 г. по делу N А28-20189/2009 Суд отказал Обществу в удовлетворении требования о признании недействительным решения Инспекции, поскольку пришел к выводу, что в рассматриваемой ситуации векселя являются средством платежа, а не финансовым вложением, и Общество должно было исчислить, удержать и перечислить в бюджет соответствующую сумму налога с суммы погашенной перед иностранной организацией задолженности

Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа
от 18 августа 2010 г. по делу N А28-20189/2009

Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Радченковой Н.Ш.,

судей Башевой Н.Ю., Забурдаевой И.Л.

при участии представителей от заявителя: Чирковой И.В. (доверенность от 01.01.2010 N 20-27/5),

от заинтересованного лица: Буйной Г.И. (доверенность от 24.12.2009), Русских С.А. (доверенность от 19.01.2010), Русских С.И. (доверенность от 13.01.2010 N 05-12/00185), Рычковой Л.В. (доверенность от 24.12.2009)

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу заявителя - открытого акционерного общества "Кирово-Чепецкий химический комбинат имени Б.П. Константинова" на решение Арбитражного суда Кировской области от 16.04.2010, принятое судьей Вылегжаниной С.В., и на постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 28.06.2010, принятое судьями Немчаниновой М.В., Черных Л.И., Хоровой Т.В., по делу N А28-20189/2009 по заявлению открытого акционерного общества "Кирово-Чепецкий химический комбинат имени Б.П. Константинова" о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Кировской области от 05.11.2009 N 12-23/19034 и установил:

открытое акционерное общество "Кирово-Чепецкий химический комбинат имени Б.П. Константинова" (далее - ОАО "КЧХК", Общество) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Кировской области (далее - Инспекция, налоговый орган) от 05.11.2009 N 12-23/19034 в части предложения удержать и перечислить в бюджет налог на доходы, полученные иностранной организацией от источников в Российской Федерации, удерживаемый налоговым агентом, за 2008 год в сумме 45 749 017 рублей, предложения уплатить начисленные пени в сумме 9 958 798 рублей 52 копеек, а также привлечения к налоговой ответственности по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 9 149 803 рублей 40 копеек.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 16.04.2010 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 28.06.2010 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Общество не согласилось с принятыми судебными актами и обратилось в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить и удовлетворить заявленное требование.

Заявитель жалобы считает, что суды не применили, подлежащие применению статьи 41, 310 Налогового кодекса Российской Федерации, статьи 143, 414, 815 Гражданского кодекса Российской Федерации и не учли сложившуюся правоприменительную практику. По мнению заявителя жалобы, в данном деле имелась новация обязательства по уплате процентов и пеней вексельным обязательством, с момента новации выплата дохода могла быть осуществлена только в одном случае - в случае предъявления векселей к оплате и совершения платежей по ним. По мнению Общества, вексель, представляющий собой заемное обязательство и удостоверяющий право требования платежа, выплатой дохода признаваться не может. Обязательство Общества по выплате процентов прекращено вексельным обязательством, а все права по векселям были переданы от Международной Коммерческой Компании "Берайвд Трейдинг ЛТД" (далее - МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД") новым держателям векселей и в конечном итоге перешли к обществу с ограниченной ответственностью "Завод полимеров КЧХК" (далее - ООО "Завод полимеров КЧХК"). ОАО "КЧХК" никакого дохода МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" не выплачивало. Доход по вексельному обязательству выплачен только российскому юридическому лицу.

Представитель Общества в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Инспекция в отзыве на кассационную жалобу и ее представители в судебном заседании возразили против доводов Общества и указали на законность и обоснованность принятых судебных актов.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области и постановления Второго арбитражного апелляционного суда проверена Федеральным арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Инспекция провела выездную налоговую проверку ОАО "КЧХК" по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности перечисления в бюджет налогов за период с 01.01.2007 по 31.12.2008, в ходе которой выявила неправомерное неперечисление в бюджет налога на доходы, полученные иностранной организацией - МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" от налогоплательщика - источника в Российской Федерации, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом в 2008 году (с суммы выплат иностранной организации).

Инспекция установила, что Арбитражным судом города Москвы в 2005, 2006 годах вынесены решения о взыскании с ОАО "КЧХК" в пользу компании "Амарта Инвестментс Лимитед" задолженности по вексельному долгу, процентам и пеням, начисленным за просрочку уплаты векселей, а также возмещении издержек по протесту и расходов по уплате госпошлины.

Компания "Амарта Инвестментс Лимитед" и МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" заключили договор уступки требования (цессии) 12.08.2006 N 12/08, согласно которому компания "Амарта Инвестментс Лимитед" уступает, а МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" принимает в полном объеме требование по векселям ОАО "КЧХК", в том числе, к МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" переходит в полном объеме вытекающее из вышеуказанных векселей принадлежащее компании "Амарта Инвестментс Лимитед", как истцу и взыскателю, право (требование), установленное решениями Арбитражного суда города Москвы. В качестве оплаты уступаемого права (требования) МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" обязуется выплатить компании "Амарта Инвестментс Лимитед" денежные средства в размере 14 250 000 долларов США.

На основании определений суда произведена замена взыскателя на МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД", расположенную и зарегистрированную по адресу: Британские Виргинские острова, Тортола, Роуд Таун, а/я 3321, КИО 10327.

На стадии исполнительного производства ОАО "КЧХК" (должник) и МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" (взыскатель) заключили мировые соглашения, утвержденные судом, согласно которым оплата долга осуществляется на основании переданных ОАО "КХЧК" МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" простых собственных векселей.

В 2005 году Арбитражный суд Кировской области вынес решения о взыскании с ОАО "КЧХК" в пользу МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" процентов за пользование чужими денежными средствами и расходов по уплате госпошлины. На стадии исполнительного производства ОАО "КЧХК" (должник) и МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" (взыскатель) заключили мировые соглашения, утвержденные судом, согласно которым оплата долга осуществляется на основании выданных ОАО "КХЧК" в адрес МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" простых собственных векселей.

В 2008 году по искам МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" к ОАО "КХЧК" Арбитражный суд Кировской области утвердил заключенные сторонами мировые соглашения (определения от 17.01.2008), на основании которых должник обязуется уплатить задолженность по кредитным договорам, а также проценты за пользование чужими денежными средствами за период просрочки платежей по кредитным договорам. Указанную задолженность должник погашает путем передачи МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" (кредитору) простых собственных векселей.

Таким образом, в 2007, 2008 годах во исполнение утвержденных судом мировых соглашений, заключенных ОАО "КЧХК" (должником) и иностранной организацией - МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" (взыскателем), Общество выдало МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" в счет оплаты задолженности простые собственные векселя (всего 36), в том числе:

- 28 векселей номинальной стоимостью 788 867 206 рублей 24 копейки, дата составления 09.11.2007, срок платежа по предъявлению, но не ранее 31.12.2007;

- 2 векселя номинальной стоимостью 3 882 795 рублей, дата составления 20.12.2007, срок платежа по предъявлению, но не ранее 11.01.2008;

- 6 векселей номинальной стоимостью 8 875 305 долларов США, дата составления 20.12.2007, срок платежа по предъявлению, но не ранее 11.01.2008.

Данные векселя переданы кредитору МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" по актам от 13.12.2007, 19.12.2007, 24.12.2007, 18.01.2008, 25.02.2008, 26.02.2008, 17.01.2008.

Из общей суммы задолженности перед МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" (номинальной стоимости векселей) 228 745 085 рублей составили пени и проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные вследствие нарушения ОАО "КХЧК" порядка исполнения обязательств перед МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" и взысканные судом с Общества в пользу МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД". Общая сумма задолженности отражена в бухгалтерском учете ОАО "КЧХК" на счетах 66 "Расчеты по кредитам и займам" и 76.80 "Расчеты с дебиторами и кредиторами".

ООО "Завод полимеров КЧХК" 10.04.2008 предъявило Обществу к оплате 36 векселей, переданных последним МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД", на основании акта предъявления к оплате векселей номинальной стоимостью 792 750 001 рубль 23 копейки (стоимость векселей в рублях) и 208 957 518 рублей 33 копейки (стоимость векселей в долларах США исходя из курса рубля к доллару, установленному ЦБ РФ на 10.04.2008).

Соглашением о проведении взаимных расчетов от 10.04.2008 ОАО "КЧХК" и ООО "Завод полимеров КЧХК" признали взаимную задолженность и прекратили взаимные обязательства (в том числе обязательство ОАО "КЧХК" по оплате 36 векселей) путем зачета встречных однородных требований.

В бухгалтерском учете Общества, согласно ведомости аналитического учета по расчетам с МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД", по состоянию на 30.04.2008 задолженность (в том числе по оплате процентов и пеней, взысканных по судебным актам) отсутствует. Обязательства по векселям, выданным МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД", закрыты 10.04.2008.

Налоговый орган, установив в ходе проверки факт погашения ОАО "КХЧК" перед иностранной организацией - МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" задолженности по пеням и процентам в сумме 228 745 085 рублей, признал его выплатой дохода, предусмотренного статьей 309 Налогового кодекса Российской Федерации, а также в качестве основания для возникновения у Общества обязанностей налогового агента.

Результаты проверки отражены в акте от 09.10.2009 N 12-23/17144.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, возражений налогоплательщика заместителем начальника Инспекции принято решение от 05.11.2009 N 12-23/19034 о привлечении Общества к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122, статьёй 123 Налогового кодекса Российской Федерации за неправомерное неперечисление сумм налога на доходы, полученные иностранной организацией от источников в Российской Федерации, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, в виде штрафа в сумме 9 149 803 рублей 40 копеек.

Данным решением Обществу предложено удержать и перечислить в бюджет налог на доходы, полученные иностранной организацией от источников в Российской Федерации, удерживаемого налоговым агентом, за 2008 год в сумме 45 749 017 рублей, а также предложено уплатить пени, исчисленные за нарушение сроков перечисления данного налога в бюджет, в сумме 9 958 798 рублей 52 копеек.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Кировской области от 21.12.2009 решение Инспекции от 05.11.2009 N 12-23/19034 оставлено без изменения.

Не согласившись с решением Инспекции, Общество обжаловало его в арбитражный суд.

Руководствуясь пунктами 1, 3 статьи 24, пунктом 2 статьи 287, пунктами 1, 3 статьи 309, пунктами 1, 2 статьи 310, пунктом 1 статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Кировской области отказал Обществу в удовлетворении заявленного требования. При этом суд исходил из того, что поскольку утвержденный судебными актами должник (ОАО "КЧХК") отразил в своем учете оплату векселей, то есть погашение спорной задолженности перед МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД", и учитывая то обстоятельство, что МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" также передало простые векселя другому векселедержателю, то есть перестало быть кредитором для Общества, у ОАО "КЧХК" возникла обязанность по удержанию и перечислению налога с доходов, выплаченных иностранной организации.

Второй арбитражный апелляционный суд согласился с выводами суда первой инстанции и оставил его решение без изменения.

Рассмотрев кассационную жалобу, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа не нашел оснований для ее удовлетворения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 24 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Согласно подпунктам 9, 10 пункта 1 статьи 309 Кодекса к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся штрафы и пени за нарушение российскими лицами, государственными органами и (или) исполнительными органами местного самоуправления договорных обязательств и иные аналогичные доходы, которые подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Доходы, перечисленные в пункте 1 указанной статьи, являются объектом налогообложения по налогу независимо от формы, в которой получены такие доходы, в частности, в натуральной форме, путем погашения обязательств этой организации, в виде прощения ее долга или зачета требований к этой организации (пункт 3 статьи 309 Кодекса).

В пункте 1 статьи 310 Кодекса установлено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Кодекса за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода.

В силу пункта 3 статьи 310 Кодекса, в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международным договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по соответствующим пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по пониженным ставкам, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 312 Кодекса при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

Суды первой и апелляционной инстанций установили, что Общество не располагает сведениями о постоянном представительстве на территории Российской Федерации, а также о наличии у Российской Федерации международного договора с государством по месту нахождения иностранной организации МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД", расположенной и зарегистрированной по адресу: Британские Виргинские острова, Тортола, Роуд Таун, а/я 3321, КИО 10327.

Действие Конвенции об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994, не распространяется на Британские зависимые территории, которые не входят в состав Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии и к которым, в частности, относятся Британские Виргинские острова.

Таким образом, в случае выплаты российской организацией в адрес МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" доходов, перечисленных в пункте 1 статьи 309 Кодекса, у российской организации возникает обязанность по удержанию и перечислению в бюджет Российской Федерации налога с указанных выплат.

Как установили суды и следует из материалов дела, спорная задолженность Общества перед МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" в сумме 228 745 085 рублей представляет собой пени и проценты, начисленные за ненадлежащее исполнение обязательств, которые в соответствии с подпунктами 9, 10 пункта 1 статьи 309 Кодекса относятся к видам доходов, при выплате которых иностранной организации у российского предприятия возникают обязанности налогового агента.

Обязательство Общества перед МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" по оплате указанного долга установлено судебными актами (решениями судов, вступивших в законную силу, определениями об утверждении мировых соглашений). Определениями суда также утверждена форма выплаты должником в адрес иностранной организации взысканных процентов и пеней - оплата долга производится путем выдачи простого векселя.

Номинальная стоимость переданных в оплату долга векселей равна сумме утвержденного судами долга ОАО "КЧХК" перед МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД". В векселях не проставлены конкретные даты их погашения, что позволило производить их оплату по мере предъявления, используя как средства платежа по требованию МКК "Берайвд Трейдинг ЛТД" (векселедержателя).

Таким образом, суды первой и апелляционной инстанций пришли к правильному выводу, что в рассматриваемой ситуации векселя являются средством платежа, утвержденным решением суда, а не финансовым вложением, приобретаемым с целью получения прибыли, и Общество должно было исчислить, удержать и перечислить в бюджет соответствующую сумму налога с суммы погашенной перед иностранной организацией задолженности.

Доводы, приведенные Обществом в кассационной жалобе, были предметом рассмотрения судов первой и апелляционной инстанций, получили надлежащую правовую оценку и, по существу, направлены на переоценку исследованных судами доказательств, что не входит в компетенцию суда кассационной инстанции (статья 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Нормы материального права применены Арбитражным судом Кировской области и Вторым арбитражным апелляционным судом правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебных актов, судом округа не установлено.

При таких обстоятельствах суды правомерно отказали ОАО "КЧХК" в удовлетворении заявленного требования, поэтому кассационная жалоба Общества удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы, связанные с уплатой государственной пошлины по кассационной жалобе в размере 1000 рублей, относятся на заявителя.

Руководствуясь статьей 287 (пунктом 1 части 1) и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа постановил:

решение Арбитражного суда Кировской области от 16.04.2010 и постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 28.06.2010 по делу N А28-20189/2009 оставить без изменения, кассационную жалобу открытого акционерного общества "Кирово-Чепецкий химический комбинат имени Б.П. Константинова" - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда кассационной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Н.Ш. Радченкова

Судьи

Н.Ю. Башева И.Л. Забурдаева