Постановление Президиума Ярославского областного суда от 21 сентября 2011 г. N 44-у-114 Суд перечислил в приговоре смягчающие обстоятельства, но не учел их при назначении наказания, в связи с чем судебный акт изменен в части снижения срока лишения свободы

Постановление Президиума Ярославского областного суда
от 21 сентября 2011 г. N 44-у-114

Президиум Ярославского областного суда в составе:

председательствующего Беляевой Л.Н.,

членов президиума Бредининой Г.К., Волковой В.Г., Горохова С.Ю., Юрина М.В.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Герасимова Л.В. на приговор Кировского районного суда г. Ярославля от 4 мая 2011 года, которым

Герасимов Л.В., ... года рождения, уроженец ...., судимый

осужден по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ /в редакции ФЗ от 7.03.2011 года/ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы; по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ /в редакции ФЗ от 7.03.2011 года/ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначено 4 года лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 17.11.2010 года.

Постановлено взыскать с Герасимова Л.В. в возмещение имущественного ущерба в пользу ФИО1 ... руб., в пользу ФИО2. - ... руб.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ярославского областного суда от 28 июня 2011 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе поставлен вопрос об изменении приговора и кассационного определения.

Заслушав доклад судьи Ярославского областного суда Суриковой Н.В., мнение заместителя прокурора Ярославской области Попова Н.Г. об изменении приговора и кассационного определения, снижении наказания Герасимову Л.В. по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 1 месяца лишения свободы, по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ - до 1 года 4 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ - до 2 лет лишения свободы, Президиум установил:

Герасимов Л.В. признан виновным в краже чужого имущества, совершенной с незаконным проникновением в помещение, и в краже чужого имущества, совершенной с незаконным проникновением в помещение, в крупном размере.

Преступления совершены при обстоятельствах, указанных в приговоре.

Согласно приговору Герасимов Л.В. 13 апреля 2010 года около 2 часов с целью хищения незаконно проник в помещение торгового павильона индивидуального предпринимателя ФИО1., расположенного в д. ...... по ..., и тайно похитил принадлежащие ей сотовые телефоны, перечисленные в приговоре, на общую сумму ... рублей. Похищенным имуществом распорядился по своему усмотрению.

Он же 27 августа 2010 года около 2 часов с целью хищения незаконно проник в магазин, расположенный в ..., затем в торговый отдел индивидуального предпринимателя ФИО2 и тайно похитил принадлежащие ему сотовые телефоны и другое имущество, перечисленное в приговоре, причинив ФИО2 имущественный ущерб на общую сумму ... рублей, что является крупным размером. Похищенным имуществом распорядился по своему усмотрению.

В надзорной жалобе осужденный Герасимов Л.В. выражает несогласие с приговором и кассационным определением в части назначенного наказания. Считает наказание чрезмерно суровым. Ссылается на наличие смягчающих обстоятельств, состояние здоровья, мнение потерпевшего ФИО2, изменения, внесенные в УК РФ, улучшающие его положение. Просит на основании ст. 61, ст. 62 УК РФ снизить ему наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что приговор и кассационное определение подлежат изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

К такому выводу президиум приходит по следующим основаниям.

Дело в отношении Герасимова Л.В. рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ "Особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением".

Обстоятельствами, смягчающими наказание, суд признал раскаяние Герасимова Л.В., принесение извинений потерпевшему ФИО2., явки с повинной, активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступлений, наличие тяжелых заболеваний.

Положения ст. 62 УК РФ при назначении наказания обоснованно не применялись в связи с наличием отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений.

Вместе с тем, требования уголовного закона при назначении наказания судом нарушены, при рассмотрении дела в кассационном порядке допущенные нарушения не устранены.

Суд указал в приговоре, что при определении срока лишения свободы учитывает требования ч. 7 ст. 316 УПК РФ и ч. 3 ст. 68 УК РФ.

В кассационном представлении прокурор обращал внимание на то, что суд незаконно назначил наказание осужденному, поскольку указал на применение ч. 3 ст. 68 УК РФ, а наказание назначил фактически по ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Суд кассационной инстанции указал в кассационном определении, что положения ч. 3 ст. 68 УК РФ применены судом первой инстанции законно и правильно, приговор оставил без изменения.

Между тем, часть 3 ст. 68 УК РФ предусматривает возможность при любом виде рецидива, при наличии смягчающих обстоятельств, назначить наказание менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи УК РФ.

Максимальное наказание, которое возможно было назначить Герасимову Л.В. с учетом требований ч. 7 ст. 316 УПК РФ по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ составляет 3 года 4 месяца лишения свободы (2/3 от 5 лет). Одна треть от данного максимального наказания составляет 1 год 1 месяц лишения свободы.

Максимальное наказание, которое возможно было назначить Герасимову Л.В. с учетом требований ч. 7 ст. 316 УПК РФ по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ составляет 4 года лишения свободы (2/3 от 6 лет). Одна треть от данного максимального наказания составляет 1 год 4 месяца лишения свободы.

Однако суд, указав на применение при назначении наказания положений ч. 7 ст. 316 УПК РФ и ч. 3 ст. 68 УК РФ, назначил Герасимову Л.В. наказание за каждое из преступлений выше указанных пределов, то есть фактически без учета правил ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Поэтому президиум снижает наказание, назначенное осужденному за каждое из совершенных преступлений, и окончательное наказание, назначенное по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 407 и ст. 408 УПК РФ, Президиум постановил:

Надзорную жалобу осужденного Герасимова Л.В. удовлетворить.

Приговор Кировского районного суда г. Ярославля от 4 мая 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ярославского областного суда от 28 июня 2011 года в отношении Герасимова Л.В. изменить:

Снизить Герасимову Л.В. наказание по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года лишения свободы без ограничения свободы, по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ - до 1 года 3 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.

Снизить Герасимову Л.В. окончательное наказание, назначенное на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, до 2 лет лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.

В остальном приговор и кассационное определение в отношении Герасимова Л.В. оставить без изменения.

Председательствующий

Л.Н. Беляева