Постановление Президиума Верховного суда Республики Калмыкия от 20 июля 2005 г. N 44У-58/05 (извлечение) Так как хранение лицом во время переезда на лодке наркотического средства не может квалифицироваться как незаконная перевозка, из приговора исключено указание на осуждение Эрдниева Б.Н. по ст. 228 ч.2 УК РФ и указание на назначение наказания в соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений

Постановление Президиума Верховного суда Республики Калмыкия
от 20 июля 2005 г. N 44У-58/05
(извлечение)

Приговором Юстинского районного суда РК от 31 марта 2005 года Эрдниев Б.Н. осужден по ч.  2 ст.  228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ч.  2 ст.  228 УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании ч.  3 ст.  69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Эрдниеву Б.Н. назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст.  70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Юстинского районного суда от 17 марта 2004 года в виде лишения свободы сроком на 1 год и окончательно назначено Эрдиеву Б.Н. 4 года (четыре) лишения свободы в исправительной колонии общего режима.#

Эрдниев признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере, а также в незаконной перевозке без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере при следующих, согласно приговору, обстоятельствах.

17 декабря 2004 года примерно в 10 часов Эрдниев Б.Н. переправился на левый берег реки Волга, расположенный напротив грузового причала с. Цаган-Аман, где в поле путем сбора листьев и соцветий дикорастущей конопли, незаконно приобрел без цели сбыта наркотическое средство - марихуану невысушенную, в количестве не менее 980 граммов, которую положил в черный полиэтиленовый пакет. В лодке "Казанка" с веслами он перевез приобретенное наркотическое средство на противоположный берег в с. Цаган-Аман Юстинского района Республики Калмыкия. В тот же день около 15 часов 30 минут Эрдниев был задержан сотрудниками милиции на ул. Октябрьской с. Цаган-Аман для установления личности. При личном досмотре у него в черном полиэтиленовом пакете обнаружено наркотическое средство - марихуана невысушенная, в количестве не менее 980 граммов.

В судебном заседании Эрдниев Б.Н. виновным себя не признал.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, Президиум находит приговор подлежащими# изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела осужденный Эрдниев, проживая в с. Цаган-Аман Юстинского района РК, переправился на лодке "Казанка" на другой берег реки Волга, чтобы собрать дикорастущую коноплю для личного пользования, и вернулся домой на этой же лодке к месту своего постоянного проживания.

Эти действия Эрдниева суд 1 инстанции квалифицировал по ч.  2 ст.  228 УК РФ как незаконная перевозка без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

Однако этот вывод суда 1 инстанции является ошибочным, поскольку не может квалифицироваться как незаконная перевозка хранение лицом во время переезда на лодке наркотического средства.

При таких обстоятельствах в действиях осужденного Эрдниева отсутствует незаконная перевозка наркотических средств, в связи с чем осуждение его за незаконную перевозку без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере (ч.  2 ст.  228 УК РФ) подлежит исключению из приговора.

Кроме того, подлежит исключению из приговора и указание суда о назначении наказания Эрдниеву в соответствии со ст.  69 ч.  3 УК РФ по совокупности преступлений.

Доводы адвоката Ходжгорова Н.Н.-У. о том, что в действиях Эрдниева отсутствует состав преступления, ввиду добровольной сдачи наркотического вещества проверялись судом первой инстанции и обоснованно отвергнуты как несоответствующие фактическим обстоятельствам дела и положениям уголовного закона.

Согласно примечанию к ст.  228 УК РФ не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств изъятие указанных средств при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.

Так, из показаний свидетеля Церенова Е.А., сотрудника милиции, следует, что 17 декабря 2004 года примерно в 15 часов 30 минут он и милиционер ППС Кармашов Ю. остановили на ул. Октябрьская с. Цаган-Аман Эрдниева, у которого имелся полиэтиленовый пакет. Они доставили его в здание Юстинского РОВД для установления личности. При производстве личного досмотра Эрдниева, он выдал им полиэтиленовый пакет, в котором находилась конопля.

Показания свидетеля Церенова согласуются с показаниями свидетелей Очирова О.В., Сарангова В.Д., Сангаджиева В.Н. и подтверждаются протоколом личного досмотра Эрдниева Б.Н. от 17.12.2004 года, согласно которому в кабинете Юстинского РОВД, при производстве личного досмотра, Эрдниев выдал черный полиэтиленовый пакет с веществом растительного происхождения со специфическим запахом конопли.

Согласно протоколу осмотра предметов от 17.01.2005 года и заключению эксперта N  65 от 20.01.2005 года, изъятая у Эрдниева растительная масса является марихуаной невысушенной в количестве 980 граммов.

Из показаний самого осужденного Эрдниева Б.Н. видно, что 17 декабря 2004 года он на лодке "Казанка" переправился на левый берег реки Волга и в поле нарвал листья и соцветия дикорастущей конопли, сложив их в полиэтиленовый пакет. После этого он вернулся в с. Цаган-Аман, где его задержали сотрудники милиции и доставили его в Юстинский РОВД. При его личном досмотре он добровольно выдал полиэтиленовый пакет с коноплей.

При таких данных вывод суда 1 инстанции о том, что выдача Эрдниевым наркотического средства при производстве его личного досмотра в Юстинском РОВД, не является добровольной сдачей наркотического средства и не влечет освобождение от уголовной ответственности, является правильным.

Постановлением Элистинского городского суда от 24 июня 2005 года приговор Юстинского районного суда от 17 марта 2004 года приведен в соответствие с ФЗ от 8 декабря 2003 года "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс РФ".

При этом действия Эрдниева Б.Н., за которые он был осужден указанным приговором по ст.  228 ч.  1, ст.  228 ч.  4 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996 г. N  63-ФЗ), переквалифицированы на ст.  228 ч.  2 УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003 г. N  162-ФЗ, а назначенное ему условное наказание снижено до 2 (двух) лет лишения свободы с испытательным сроком 2 года.

С учетом смягчения наказания, назначенного по приговору Юстинского районного суда от 17 марта 2004 года, исходя из принципа справедливости наказания, подлежит снижению и наказание, назначенное ему на основании ст.  70 УК РФ по совокупности приговоров.

При таких обстоятельствах надзорное представление прокурора РК подлежит удовлетворению полностью, а надзорная жалоба защитника - удовлетворению частично.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, Президиум постановил:

Приговор Юстинского районного суда Республики Калмыкия от 31 марта 2005 года в отношении Эрдниева Бадмы Николаевича изменить:

исключить из приговора указание на осуждение Эрдниева Б.Н. по ст.  228 ч.  2 УК РФ (за незаконную перевозку наркотического средства в особо крупном размере) к 3 годам лишения свободы и указание на назначение наказания в соответствии со ст.  69 ч.  3 УК РФ по совокупности преступлений.

Считать Эрдниева Б.Н. осужденным по ч.  2 ст.  228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 (три) года, а в соответствии со ст.  70 УК РФ по совокупности приговоров к лишению свободы на срок 3 (три) года 6 (шесть) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Надзорную жалобу адвоката удовлетворить частично, надзорное представление прокурора РК удовлетворить полностью.

Председательствующий

Е.Э. Дакинов