Вопрос: Мы начисляем пени арендаторам. Какими проводками отразить начисление и получение пени? Как быть с НДС?

Ответ: В данном случае, необходимо определить имущество от какой деятельности передается в аренду и, соответственно, с него начисляются пени. Поскольку, согласно п. 4 ст. 346.26 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога на вмененный доход, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость. Таким образом, пени, полученные от имущества переданного в аренду и используемого в деятельности облагаемой ЕНВД не подлежат обложению НДС.

Если же имущество, переданное в аренду облагается на общих основаниях, то вопрос об уплате НДС с пени является довольно спорным, однако по нашему мнению, Вы вполне можете не начислять НДС с пеней, поскольку:

Во-первых, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса РФ). Объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Реализацией товаров (работ, услуг) для целей обложения НДС признается передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу (п. 1 ст. 39, пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). При получении же санкций за нарушение договорных обязательств перехода права собственности на какие-либо товары (работы, услуги) не происходит. И непосредственно сами санкции за нарушение договорных обязательств не названы ст. 146 НК РФ в качестве объекта налогообложения по НДС.

Во-вторых, из определения неустойки, пени, штрафа следует, что их суммы являются возмещением возможных убытков стороны, права которой нарушены неисполнением (ненадлежащим исполнением) договорных обязательств, и не увеличивают цену реализованных товаров (работ, услуг), так как не являются ее составной частью (ст. 424 ГК РФ). А налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, указанных сторонами сделки (рыночных цен), с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налогов (п. 1 ст. 154 НК РФ). Таким образом, НДС может облагаться только та сумма, которая увеличивает стоимость реализуемых товаров (работ, услуг).

В-третьих, перечень сумм, которые дополнительно к выручке, определяемой в соответствии со ст. ст. 154-158 НК РФ, включаются в налоговую базу по НДС, является исчерпывающим и не содержит указания на суммы санкций за неисполнение или ненадлежащие исполнение обязательств.

Положение, предусматривающее включение сумм санкций, полученных за неисполнение (ненадлежащее исполнение) договоров, содержалось в пп. 5 п. 1 ст. 162 НК РФ. При этом согласно указанной норме суммы полученных санкций учитывались при определении налоговой базы только в части превышения полученных сумм над суммами, исчисленными исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ. Но в настоящее время данная норма исключена из НК РФ (п. 18 ст. 1 Федерального закона от 29.12.2000 N 166-ФЗ).

И наконец, действующее законодательство о налоговом и бухгалтерском учете относит доходы в виде штрафов, пеней и иных санкций за нарушение договорных обязательств к внереализационным доходам налогоплательщиков, а не к выручке от реализации товаров (работ, услуг) (п. 3 ст. 250 НК РФ, п. 8 Положения по бухгалтерскому учету "Доходы организации" ПБУ 9/99, утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 32н).

Таким образом, суммы пени (штрафа, неустойки), полученные поставщиком от покупателя за неисполнение (ненадлежащее исполнение) договорных обязательств по оплате товаров (работ, услуг), не подлежат обложению НДС.

Эти выводы подтверждает и сложившаяся на настоящий момент судебная практика (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 02.04.2004 N Ф03-А37/04-2/474, Постановление ФАС Московского округа от 06.01.2004 N КА-А40/10691-ОЗ, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.08.2003 N А33-89/03-С3н-Ф02-2684/03-С1).

При этом необходимо обратить Ваше внимание, что налоговые органы скорее всего не согласятся с позицией предложенной, нашей фирмой, поэтому если Вы примете решение не платить НДС с суммы пеней и неустойки Вам придется отстаивать данную позицию в суде и, по нашему мнению, она не является заведомо проигрышной.

Проводки в данном случае будут следующие: Дт. 50, 51 Кт. 91.1- получены пени по хозяйственным договорам Дт. 91.3 Кт. 68.2 - начислен НДС с пеней по хозяйственным договорам п. 2 ст. 153 НК РФ (если Вы приняли решение заплатить НДС с пеней)

В бухгалтерском учете штрафные санкции по хозяйственным договорам относятся к внереализационным доходам. Они отражаются в момент признания их должником или вынесения судебного решения.