Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 25 сентября 2008 г. N А73-9635/2008-63 В удовлетворении заявления МУП о признании незаконными решения антимонопольного органа о признании предприятия нарушившим законодательство о защите конкуренции путем включения в договор дискриминационных условий, которые не включались предприятием в аналогичные договоры с иными абонентами, а также выданного на основании данного решения предписания об устранении выявленного нарушения антимонопольного законодательства отказано, поскольку оспариваемые акты соответствуют законодательству о защите конкуренции (извлечение)

Решение Арбитражного суда Хабаровского края
от 25 сентября 2008 г. N А73-9635/2008-63
(извлечение)

ГАРАНТ:

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 26 января 2009 г. N Ф03-6424/2008 настоящее решение оставлено без изменения

Муниципальное унитарное предприятие города Хабаровска "Водоканал" обратилось в суд с заявлением о признании незаконными решения N 36 и предписания N 23 от 05.08.2008 г. по делу N 3-1/80, принятых в отношении заявителя Управлением ФАС по Хабаровскому краю.

Определением суда от 28.08.2008 г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований не предмет иска, привлечено Открытое акционерное общество "Д".

В соответствии с ч. 4 ст. 137 АПК РФ суд с согласия всех лиц, участвующих в деле, завершил предварительное заседание и перешел к рассмотрению дела в судебном заседании в первой инстанции.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель УФАС по Хабаровскому краю в судебном заседании заявленные требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Представитель ОАО "Д" в судебном заседании поддержал позицию антимонопольного органа по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему выводу.

Согласно приказу Дальневосточного территориального управления Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства от 02.02.2000 г. N 12-П с учетом внесенных в него изменений приказом от 04.03.2004 г. N 30-П, МУП города Хабаровска "Водоканал" включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %, в том числе услуг водоснабжения, канализации отходов, услуг по установке и сервисному обслуживанию приборов учета холодного водоснабжения - 65 %.

В соответствии с условиями договора N 323 от 01.01.2007 г. МУП города Хабаровска "Водоканал" осуществляет отпуск воды и прием сточных вод абоненту - ОАО "Д".

В соответствии с пунктом 5.3 Договора "плата за недобор водопотребления до лимита, установленного в пункте 3.1.1, определяется как разница между лимитом и потребленной водой умноженная на действующий тариф за установленный настоящим договором расчетный период".

06.06.2008 г. ОАО "Д" обратилось в УФАС по Хабаровскому краю с заявлением, в котором просит принять к МУП города Хабаровска "Водоканал" меры в соответствии с Федеральным законом "О защите конкуренции" и вынести предписание об изменении условий публичного договора путем исключения из него пункта о взимании платы за недобор водопотребления, как не соответствующего действующему законодательству. При этом заявитель утверждает, что пункт 5.3 договора противоречит положениям ст. 544 ГК РФ, а МУП города Хабаровска "Водоканал" злоупотребляет своим доминирующим положением.

Решением УФАС по Хабаровскому краю N 36 от 05.08.2008 г. действия МУП г. Хабаровска "Водоканал" по включению пункта 5.3 в договор от 01.01.2007 г. N 323 признаны нарушающими пункт 8 части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

В адрес МУП города Хабаровска "Водоканал" выдано предписание от 05.08.2008 г. N 23, которым предприятию предписано в срок до 28.08.2008 г. прекратить нарушение пункта 8 части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" путем исключения пункта 5.3 из договора от 01.01.2007 г. N 323. В срок до 01.09.2008 г. письменно сообщить в Хабаровское УФАС России об исполнении предписания с приложением копий документов, подтверждающих его исполнение.

Заявитель не согласен с принятым антимонопольным органом решением и выданным предписанием, и обжаловал их в судебном порядке.

Порядок оказания услуг водоснабжения и водоотведения регулируется Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 г. N 167 (далее по тексту Правила).

Пунктом 72 Правил установлено, что оплата за питьевую воду, полученную теплоснабжающей организацией для централизованного горячего водоснабжения производится за весь фактический объем полученной питьевой воды, определяемый по показаниям средств измерений.

Согласно пункту 11 Правил отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляются на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам (статьи 426, 539 - 549 Гражданского кодекса Российской Федерации), заключаемого абонентом (заказчиком) с организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 426 ГК РФ цена товаров, работ, услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей.

В ходе рассмотрения дела N 3-1/80 антимонопольным органом установлено, что такое условие договора, как оплата за недобор водопотребления, выставлено не всем хозяйствующим субъектам. При этом Правилами не предусмотрено понятие "недобор водопотребления", а также не регламентирован порядок внимания платы за такой недобор.

В судебном заседании представитель МУП города Хабаровска "Водоканал" не отрицал данный факт, подтвердив, что такое условие включено только в договор, заключенный с ОАО "Д", поскольку Общество является крупнейшим водопотребителем.

В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых является или может явиться ущемление интересов других лиц, выразившиеся в создании дискриминационных условий.

В соответствии с пунктом 8 статьи 4 Закона "О защите конкуренции" дискриминационные условия - условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи или иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.

Антимонопольным органом в ходе рассмотрения материалов дела N 3-1/80 был установлен факт наличия со стороны МУП города Хабаровска "Водоканал" действий по навязыванию ОАО "Д" дискриминационных условий публичного договора, отличных от условий таких же договоров, заключенных с другими хозяйствующими субъектами, в связи с чем ОАО "Д" поставлено в неравное положение с другими хозяйствующими субъектами.

Указанный факт подтвердился и в ходе рассмотрения дела в суде.

Следовательно, решение антимонопольного органа N 36 от 05.08.2008 г. и выданное предписание N 23 от 05.08.2008 г. являются законными и обоснованными, соответствуют Федеральному закону N 135-ФЗ "О защите конкуренции" и не нарушают прав заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд не принимает во внимание довод заявителя о том, что п. 5.3 договора соответствует ч. 2 статьи 541 ГК РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 541 ГК РФ договором энергоснабжения может быть предусмотрено право абонента изменять количество принимаемой им энергии, определенное договором, при условии возмещения им расходов, понесенных Энергоснабжающей организацией в связи с обеспечением подачи энергии не в обусловленном договором количестве.

Пункт 5.3 договора N 323 изложен в следующей редакции: плата за недобор водопотребления до лимита, установленного в п. 3.1.1 договора, определяется как разница между лимитом и потребленной водой, умноженная на действующий тариф, за установленный настоящим договором расчетный период.

Условие договора, изложенное в пункте 5.3 Договора, не предусматривает право водопотребителя изменять количество принятой им воды, а наоборот, предписывает оплатить по действующему тарифу весь лимит, установленный пунктом 3.1.1 договора. При этом ни пунктом 5.3., ни каким-то другим пунктом договора не установлено условие возмещения расходов, понесенных МУП города Хабаровска "Водоканал", связанных с обеспечением подачи не потребленной ОАО "Д" воды.

Следовательно, пункт 5.3 Договора не соответствует ч. 2 статьи 541 ГК РФ.

Также суд не принимает во внимание довод заявителя о том, что абонент не воспользовался предоставленным ему правом в соответствии с ч. 2 ст. 445 ГК РФ о передаче возникших разногласий на рассмотрение суда, обратившись сразу в антимонопольный орган.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 30 от 30.06.2008 г. "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", право выбора судебного или административного порядка защиты своего нарушенного или оспариваемого права принадлежит субъекту спорных правоотношений. Закон не содержит указаний на то, что защита гражданских прав в административном порядке (путем рассмотрения антимонопольным органом дел о нарушениях антимонопольного законодательства) исключается при наличии возможности обратиться в арбитражный суд или, наоборот, является обязательным условием обращения лиц, чьи права нарушены, в суд.

Таким образом, ОАО "Д", реализуя свое право на защиту, выбрало административный порядок защиты своих прав, обратившись в антимонопольный орган, а не в суд.

С учетом изложенного, требования заявителя являются необоснованными и не подлежат удовлетворению.

Расходы по уплате государственной пошлине возлагаются на заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 167 - 170, 201 АПК РФ, решил:

В удовлетворении заявленных требований муниципального унитарного предприятия города Хабаровска "Водоканал" о признании незаконными решения N 36 и предписания N 23 от 05.08.2008 г. Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю отказать.

Решение может быть обжаловано в Шестой арбитражный апелляционный суд в месячный срок и в двухмесячный срок после вступления его в законную силу в кассационном порядке путем направления кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через арбитражный суд Хабаровского края.