Вопрос: Налоговым органом по результатам камеральной налоговой проверки отказано в возмещении НДС. Организацией срок, предусмотренный п. 4 ст. 198 АПК РФ, пропущен. Разъясните, каким образом организация может восстановить нарушенное право на возмещение НДС? (Журнал "Экономическое обозрение Дальневосточного региона", N 12 (106), декабрь 2008 г.)

Вопрос: Налоговым органом по результатам камеральной налоговой проверки отказано в возмещении НДС. Организацией срок, предусмотренный п. 4 ст. 198 АПК РФ, пропущен. Разъясните, каким образом организация может восстановить нарушенное право на возмещение НДС?

Пленумом ВАС РФ (постановление от 18.12.2007 N 65) подтверждено, что налогоплательщик может обращаться в суд за защитой своего права на возмещение НДС тремя способами:

- предъявляя требования неимущественного характера - об оспаривании решения (бездействия) налогового органа;

- предъявляя требование имущественного характера - о возмещении суммы НДС;

- предъявляя оба требования (имущественного и неимущественного характера) одновременно.

В вашей ситуации рекомендуем использовать третий способ (при наличии уважительных причин пропуска срока, предусмотренного п. 4 ст. 198 Арбитражно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)), то есть предъявить оба требования (имущественного и неимущественного характера) одновременно, либо второй способ (при отсутствии уважительных причин пропуска срока, предусмотренного п. 4 ст. 198 АПК РФ), то есть предъявив только требование имущественного характера - о возмещении суммы НДС.

В отношении требования неимущественного характера

Заявление налогоплательщика принимается к производству и рассматривается судом в соответствии с гл. 24 АПК РФ.

Государственная пошлина в данном случае будет взиматься в фиксированном размере - 2000 руб. (подп. 3 п. 1 ст. 333.21 НК РФ).

В соответствии с п. 4 ст. 198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда стало известно о нарушении права. Например, когда было получено решение налогового органа об отказе в возмещении НДС.

Если срок подачи заявления был пропущен налогоплательщиком по уважительной причине, то суд может его восстановить (п. 4 ст. 198 АПК РФ).

При этом формулировка предмета требования, предъявляемого в суд, должна быть ограничена обозначением оспариваемого решения (бездействия) (п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65).

При предъявлении налогоплательщиком требований об оспаривании решения (бездействия) налогового органа о возмещении НДС суд в первую очередь изучает доводы заявителя и возражения налогового органа.

Возражения налогового органа должны содержаться в решении об отказе в возмещении и должны быть приведены по результатам камеральной проверки и (или) дополнительно представлены в ходе судебного разбирательства.

При этом суд оценивает законность как заявленных требований налогоплательщика, так и возражений налогового органа.

Но может возникнуть ситуация, когда налогоплательщик оспаривает решение (бездействие) налогового органа, в котором отсутствуют мотивы отказа.

В этом случае судья, готовя дело к судебному разбирательству (ст. 135 АПК РФ), может вызвать представителя налогового органа в целях получения от него аргументированного возражения по существу заявленных налогоплательщиком требований. То есть судья еще на стадии подготовки дела может выяснить вопрос, по какой причине налоговый орган отказал (уклонился) в возмещении истребуемой суммы НДС. Причем представитель налогового органа обязан явиться в суд для предъявления возражений (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65).

В отношении требования имущественного характера - о возмещении суммы НДС.

Срок предъявления данного требования ограничивается тремя годами, считая со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте нарушения права на возмещение НДС (п. 3 ст. 79 НК РФ, п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65).

Непосредственно определение дня, когда лицо узнало или должно было узнать, является доказательным моментом. Фактически это означает, что любая из сторон в случае возникновения спора по процессуальному сроку должна будет доказывать момент, то есть день, когда налогоплательщик узнал или должен был узнать о факте нарушения права.

Размер государственной пошлины при предъявлении требования о возмещении НДС будет напрямую зависеть от суммы иска (подп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ).

Решения об удовлетворении либо об отказе в удовлетворении требований налогоплательщика суд принимает по результатам исследования (п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65):

- законности и обоснованности мотивов отказа, изложенных в решении налогового органа (при наличии такового);

- возражений против возмещения, представленных налоговым органом непосредственно в суд.

Если налоговый орган не представил в суд никаких возражений против возмещения НДС, суд принимает решение об удовлетворении требования налогоплательщика.

Таким образом, в случае, если по неимущественному требованию (об оспаривании решения (бездействия) налогового органа) срок обращения в суд пропущен и в восстановлении судом было отказано, суд обязан рассмотреть по существу только требование имущественного характера (определение ВАС РФ от 27.02.2007 N 16367\060).

Также обращаем внимание на то, что в случае удовлетворения судом требования о возмещении НДС вы имеете право на начисление процентов за несвоевременный возврат налога.

Начисление процентов носит восстановительный характер и является формой компенсации потерь налогоплательщика за неоправданную задержку в возможности использования принадлежащих налогоплательщику по праву денежных средств, вызванную несвоевременным возвратом из бюджета подлежащей возмещению суммы налога (например, постановление ФАС ДВО от 15.08.2008 N Ф03-А51/08-2/3209).

В соответствии с п. 2 ст. 176 НК РФ по окончании проверки в течение семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении (зачете, возврате) соответствующих сумм, если при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в постановлении Президиума от 29.11.2005 N 7528/05 по делу N А19-20572/04-43 указал, что в случае неправомерного отказа налогового органа в возмещении НДС проценты начисляются на сумму, подлежащую возврату налогоплательщику, с того момента, когда она должна быть возвращена в силу закона, если бы налоговый орган своевременно принял надлежащее решение.

Пунктом 7 ст. 176 НК РФ предусмотрено, что решение о зачете (возврате) принимается одновременно с вынесением решения о возмещении суммы налога (полностью или частично).

Следовательно, момент вынесения решения о возврате и решения о возмещении совпадает, соответственно, проценты должны начисляться с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой должно быть вынесено решение о возмещении НДС (п. 10 ст. 176 НК РФ).

М.М. Левицкая,

юрисконсульт ЗАО "Аудит-Центр".