Вопрос: В 2009 году организация с одним и тем же работником на постоянной основе заключала срочные трудовые договоры на срок от 1 до 3 месяцев. В связи с истечением срока трудового договора выплачивалась денежная компенсация за неиспользованный отпуск. Следует ли начислять с указанной суммы компенсации ЕСН и взносы в ФСС от несчастных случаев? (Журнал "Экономическое обозрение Дальневосточного региона", февраль 2010 г., N 2 (122))

Вопрос: В 2009 году организация с одним и тем же работником на постоянной основе заключала срочные трудовые договоры на срок от 1 до 3 месяцев. В связи с истечением срока трудового договора выплачивалась денежная компенсация за неиспользованный отпуск. Следует ли начислять с указанной суммы компенсации ЕСН и взносы в ФСС от несчастных случаев?

В соответствии с п. 1 ст. 236 НК РФ объектом обложения ЕСН являются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиком в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по авторским договорам.

Согласно абз. 6 подп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ не подлежат налогообложению все виды установленных законодательством РФ, законодательными актами субъектов РФ, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат, связанных с выполнением физическим лицом трудовых обязанностей, в том числе выплаты за неиспользованный отпуск в связи с увольнением. При этом названная норма не содержит исключений, связанных со срочным трудовым договором.

Пунктом 2 ст. 58 ТК РФ предусмотрено, что трудовые договоры могут заключаться на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами.

В соответствии со ст. 79 ТК РФ срочный трудовой договор расторгается с истечением срока его действия. Трудовой договор, заключенный на время выполнения определенной работы, расторгается по завершении этой работы. Трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, расторгается с выходом этого работника на работу. Трудовой договор, заключенный на время выполнения сезонных работ, расторгается по истечении определенного сезона.

В соответствии с требованиями ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за неиспользованный отпуск. Данная норма не запрещает выплату компенсации при прекращении срочного трудового договора.

Однако при многократном заключении срочных трудовых договоров с тем же работником начисленная компенсация может быть расценена налоговыми органами не как компенсационная выплата.

Сложившаяся на сегодняшний день судебная арбитражная практика неоднозначна в решении данного вопроса, есть как судебные решения, вынесенные в пользу налогоплательщиков, так и судебное решение в пользу налогового органа (постановление ФАС Уральского округа от 30.03.2009 N Ф09-1640/09-С3). В указанном постановлении суд пришел к выводу, что при многократном заключении срочных трудовых договоров с тем же работником на суммы компенсации за неиспользованный отпуск может быть доначислен ЕСН, если у налогоплательщика отсутствовала необходимость в заключении срочных трудовых договоров. Суд исходил из того, что согласно ст. 58, 59 ТК РФ срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения. При наличии постоянной потребности в рабочей силе, учитывая систематический характер предоставленных работ, трудовые отношения налогоплательщика с работниками должны быть установлены на неопределенный срок. Суд также сослался на п. 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", согласно которому при установлении факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции суд вправе с учетом обстоятельств конкретного дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок.

Таким образом, если организация с одним и тем же работником на постоянной основе заключала срочные трудовые договоры, по истечении которых выплачивалась денежная компенсация за неиспользованный отпуск, то указанная компенсация не подпадает под норму абз. 6 подп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ.

Следовательно, указанная компенсация подлежит включению в налогооблагаемую базу по ЕСН, а также в облагаемую базу для начисления взносов в ФСС от несчастных случаев.

Н.Н. Залюбовская,

аудитор ЗАО "Аудит-Центр"