Вопрос: Наша организация занимается производством, подпадающим под общий режим налогообложения, и занимается деятельностью, переведенной на уплату ЕНВД. Можем ли мы применять правило о 5 процентах, установленное п. 4 ст. 170 НК РФ? (Журнал "Экономическое обозрение Дальневосточного региона", N 5 (125), май 2010 г.)

Вопрос: Наша организация занимается производством, подпадающим под общий режим налогообложения, и занимается деятельностью, переведенной на уплату ЕНВД. Можем ли мы применять правило о 5 процентах, установленное п. 4 ст. 170 НК РФ?

Одним из немногих законных способов снизить налоговое бремя компании является вычет "входящего" НДС, если расходы на необлагаемый оборот не превышают 5 процентов.

Итак, нередко организация имеет как облагаемый, так и необлагаемый оборот. Происходит это, как правило, когда она применяет наряду с общей системой налогообложения специальные налоговые режимы. Переход на "вмененку" не зависит от воли организации. ЕНВД, как известно, вводится решениями законодательных органов власти (законами) в каждом регионе самостоятельно, и его уплата и применение обязательны.

В соответствии с п. 4 ст. 170 НК РФ если налогоплательщик в одном налоговом периоде совершает одновременно облагаемые и не облагаемые НДС операции, то ему необходимо вести раздельный учет по приобретенным товарам. Однако из этого правила есть исключение: если в общем объеме расходов за налоговый период доля расходов, связанных с освобождаемыми от НДС операциями, составляет не более 5 процентов от общей величины расходов на производство, то весь "входящий" налог можно принять к вычету (абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ). Налогоплательщики, которые по отдельным видам деятельности переведены на уплату ЕНВД, в отношении этой деятельности не являются плательщиками НДС (п. 4 ст. 346.26 НК РФ).

То есть пункт 4 ст. 170 НК РФ вообще не действует для тех, у кого расходы на необлагаемый оборот "вписываются" в пятипроцентный критерий. Выходит, что необязательно не только включать в состав расходов отдельные суммы "входящего" налога, но и вести раздельный учет облагаемого и необлагаемого оборота. Данное мнение изложено в письме Минфина России от 11.01.2007 N 03-07-15/02.

Долгое время оставался спорным вопрос о применении "правила о 5 процентах" организацией, находящейся на общем режиме налогообложения и осуществляющей отдельные виды деятельности, которые переведены на ЕНВД. Мнения ФНС России и Минфина России по данному вопросу были одинаковы: правило, предусмотренное абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ, распространяется только на плательщиков НДС, поэтому плательщики ЕНВД применять его не могут. Данная точка зрения изложена во многих письмах Минфина и ФНС России, (письмо ФНС России от 31.05.2005 N 03-1-03/897/8@, письмо Минфина России от 08.07.2005 N 03-04-11/143).

В это же время арбитражные суды принимали противоположные решения (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 04.03.2009 N А29-6207/2008, ФАС Поволжского округа от 05.02.2008 N А65-28667/ 06-СА2-11, ФАС Уральского округа от 29.10.2008 N Ф09-7923/08-С2, ФАС Центрального округа от 28.03.2006 N А08-14169/ 04-23-16).

И вот теперь согласно письму ФНС России от 17.02.2010 N 3-1-11\117@ положения о ведении раздельного учета (включая абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ) одинаково применяются и при совершении операций, освобождаемых от обложения НДС, и при осуществлении операций, не являющихся объектом обложения данным налогом. Указанные правила также действуют, если налогоплательщик по отдельным видам деятельности переведен на уплату ЕНВД. Следовательно, споры по вопросу применения "правила о 5 процентах" плательщиками ЕНВД останутся в прошлом.

Таким образом, ваша организация вправе не вести раздельный учет, если доля расходов на выполнение операций, облагаемых ЕНВД, не превышает 5 процентов всех расходов на производство.

Т.В. Тюленева

аудитор ЗАО "Аудит-центр"