Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области от 5 сентября 2011 г. N 22р по признакам нарушения ООО "Полис Профи Мед", Меркушиной О.К. законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в журнале "deluxe. Tambov" за февраль - март 2011 года рекламы медицинских услуг, оказываемых клинико-диагностическим центром "CityLab", без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области
от 5 сентября 2011 г. N 22р

Резолютивная часть решения объявлена 23 августа 2011 года

Решение изготовлено в полном объеме 5 сентября 2011 года

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии - вр.и.о руководителя Бояршинова И.А.,

члены Комиссии - начальник отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Чибисова Т.Л., ведущий специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Бубнова Н.В., специалист 1 разряда отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Семикина К.С., специалист 1 разряда отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Филимонова Е.Н.,

рассмотрев дело N 22р по признакам нарушения ООО "Полис Профи Мед", Меркушиной О.К. законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в журнале "deluxe.Tambov" за февраль - март 2011 года рекламы медицинских услуг, оказываемых клинико-диагностическим центром "CityLab", без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов,

в присутствии:

- представителя ООО "Полис Профи Мед" - <...>, <...>,

в отсутствии <...>, заявившей ходатайство о рассмотрении дела N 21р# в ее отсутствие (вх. N 7757 от 19.08.2011).

установила:

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области в ходе осуществления государственного контроля соблюдения участниками рекламной деятельности законодательства Российской Федерации о рекламе установлено, что в журнале "deLuxe" tambov" февраль - март 2011 года размещалась реклама медицинских услуг, оказываемых клинико-диагностическим центром "CityLab" (стр. 40 - 41). Среди прочих медицинских услуг отдельно выделены следующие исследования: забор крови, тесты по выявлению пороков внутриутробного плода, плацентарной недостаточности при беременности, протекающей с отклонениями, раннее выявление и риск развития гемолитического заболевания новорожденного, риск развития рака желудка без применения гастроскопии, определение гормонов щитовидной железы, надпочечников, репродуктивной сферы, биохимические исследования при сахарном диабете, дисфункциях почек, сердца, других органов, исследования на предрасположенность заболеваний, генетические исследования, расшифровка ДНК с последующим определением возможных соматических заболеваний.

Рассматриваемая реклама является рекламой медицинских услуг.

Частью 7 статьи 24 Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе") установлено, что реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

В вышеуказанной рекламе медицинских услуг отсутствовало предупреждение о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов.

Таким образом, в рассматриваемой рекламе содержались признаки нарушения части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".

Журнал "deluxe.Tambov" зарегистрирован Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи массовых коммуникаций по Тамбовской области. Свидетельство о регистрации средства массовой информации номер 008912 ПИ N ТУ 68-065 от 08.06.2010. Является рекламным изданием.

Учредителем и издателем журнала "deluxe.Tambov" является ООО "Полис Профи Мед" (г. Тамбов, ул. Советская, д. 180).

Рассматриваемая реклама размещалась в журнале "deluxe.Tambov" в соответствии с договором на оказание услуг от 15.02.2011, заключенным между физическим лицом <...> и <...>, представляющим Ассоциацию независимых клинико-диагностических лабораторий "СитиЛаб".

Услуги по размещению данной рекламы оплачены согласно акту N 00000009 от 01.03.2011 ООО "АБСОЛЮТ-МЕД", который является заказчиком рекламы в журнале "deLuxe" tambov".

В свою очередь <...> заключила договор на оказание услуг от 15.02.2011 с ООО "Полис Профи Мед", согласно которому оказывает услуги по проведению маркетингового исследования, целью которого является выявление потенциальных заказчиков размещения рекламной продукции, а также услуги по непосредственному размещению рекламы в номере за март 2011 года журнала "deluxe.Tambov".

Вышеуказанные данные явились поводом к возбуждению дела по признакам нарушения части 7 статьи 24 Закона "О рекламе" в отношении заказчика рекламы - ООО "АБСОЛЮТ-МЕД". К участию в рассмотрении дела привлечены: в качестве заинтересованных лиц - ООО "Полис Профи Мед", <...>, <...>.

Определением о возбуждении дела N 22р (исх. N 58-3-06/1930 от 01.06.2011) у ООО "АБСОЛЮТ-МЕД", ООО "Полис Профи Мед" запрошены необходимые для рассмотрения дела документы и материалы, рассмотрение дела назначено на 21.06.2011.

Генеральный директор ООО "АБСОЛЮТ-МЕД" <...> письмом вх. N 6576 от 15.07.2011 указал, что издательству ООО "Полис Профи Мед" был предоставлен номер лицензии и <...> была предупреждена о том, что в тексте обязательно должно быть предупреждение о наличии противопоказаний и необходимости консультации у специалиста. Размещаемая в журнале статья не была согласована, ее макет не был подписан.

<...> письмами вх. N 6613 от 18.07.2011, вх. N 6614 от 18.07.2011 сообщила, что согласно договору на оказание услуг от 15.02.2011, заключенному с ООО "Полис Профи Мед", ей предоставлено право вести полное рекламное сопровождение ООО "АБСОЛЮТ-МЕД", и предоставлена площадь для размещения статьи. ООО "Полис Профи Мед" предоставило <...> полную ответственность как с юридической, так и с маркетинговой стороны. Согласно п. 2.2.1 договора от 15.02.2011 <...> имеет право по своему усмотрению проводить правовой анализ представленных рекламных макетов и информации. В ходе подготовки информационного материала совместно с ООО "АБСОЛЮТ-МЕД", представитель Заказчика предоставил <...> лицензию и напомнил о том, что при публикации статьи предупреждение о наличии противопоказаний обязательно. Поскольку в статье повествование велось от медицинского учреждения, которое не лечит, а лишь проводит анализ, а статья носит чисто информационный характер <...> решила не сопровождать данную статью предупреждением о возможных противопоказаниях и необходимости получения консультации специалистов. Макет статьи с ООО "АБСОЛЮТ-МЕД" согласован не был.

Рассмотрение дела неоднократно откладывалось. Определением об отложении дела N 22р (исх. N 58-3-06/2362 от 20.07.2011) ненадлежащее лицо ООО "АБСОЛЮТ-МЕД" исключено из состава ответчиков по данному делу. К участию в рассмотрении дела в качестве лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения рекламного законодательства, привлечены ООО "Полис Профи Мед", <...>.

Проанализировав материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон, Комиссия Тамбовского УФАС России пришла к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона "О рекламе", реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Вышеуказанная реклама направлена на привлечение внимания к медицинским услугам, оказываемым клинико-диагностическим центром "CityLab", формирует и поддерживает интерес потребителей к конкретным услугам: забор крови, тесты по выявлению пороков внутриутробного развития плода, плацентарной недостаточности при беременности, протекающей с отклонениями, раннее выявление и риск развития гемолитического заболевания новорожденного, риск развития рака желудка без применения гастроскопии, определение гормонов щитовидной железы, надпочечников, репродуктивной сферы, биохимические исследования при сахарном диабете, дисфункциях почек, сердца, других органов, исследования на предрасположенность заболеваний, генетические исследования, расшифровка ДНК с последующим определением возможных соматических заболеваний.

В соответствии с Приказом Минздрава РФ от 10.04.2001 г. N 113 "О введении в действие отраслевого классификатора "Простые медицинские услуги" исследование уровня эритроцитов в крови (08.05.003), исследование уровня лейкоцитов в крови (08.05.004), исследование уровня тромбоцитов в крови (08.05.005) являются морфологическими исследованиями тканей, что в свою очередь относится к простым медицинским услугам. Следовательно, рассматриваемая реклама является рекламой медицинских услуг.

В соответствии с частью 7 статьи 24 Закона "О рекламе", реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд, и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.

Поскольку журнал "deluxe.Tambov" не предназначен для медицинских и фармацевтических работников, на данную рекламу распространяются требования части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".

В вышеуказанной рекламе отсутствовало предупреждение о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов.

Таким образом, рассматриваемая реклама распространялась в нарушение требований части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".

В соответствии со статьей 3 Закона "О рекламе" ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации. Следовательно, указанная реклама в соответствии со статьей 3 Закона "О рекламе" является ненадлежащей.

На рассмотрение дела представлены доказательства устранения нарушения - в следующем номере журнала "deluxe.Tambov" апрель - май 2011 рассматриваемая реклама не распространялась.

Статьей 38 Закона "О рекламе" за нарушение части 7 статьи 24 Закона "О рекламе" предусмотрена ответственность как рекламодателя, так рекламопроизводителя и рекламораспространителя.

Согласно пункту 5 статьи 3 Закона "О рекламе" рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму (пункт 6 статьи 3 Закона "О рекламе").

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;

Рекламодателем рассматриваемой рекламы является ООО "АБСОЛЮТ-МЕД", рекламопроизводителем - <...>, которая занимает должность в ООО "Полис Профи Мед", позволяющую размещать рекламу на страницах журнала "deluxe.Tambov", рекламораспространители ООО "Полис Профи Мед" и <... >.

Указанная реклама была изготовлена в соответствии с договором на оказание услуг от 15.02.2011, заключенным между физическим лицом <...> и <...>, представляющим интересы Ассоциации независимых клинико-диагностических лабораторий "СитиЛаб" (ООО "АБСОЛЮТ-МЕД"). Ответственность за соблюдение законодательства указанным договором возложена на Исполнителя - <...>.

Рассматриваемая реклама была размещена в журнале "deluxe.Tambov" в соответствии с договором на оказание услуг от 15.02.2011. Согласно п. 1.2 указанного договора Исполнитель <...> обязуется оказать услуги по размещению рекламы в номере за март 2011 года журнала "deluxe.Tambov" (Роскошь. Тамбов). Пунктами 2.1.3 - 2.1.7 договора установлено, что исполнитель <...> обязуется по представленному материалу сформировать материал для размещения публикации в журнале "deluxe.Tambov". После формирования сверстанного материала исполнитель должен предоставить макет на согласование заказчику. После согласования с заказчиком, исполнитель обязуется передать материал для публикации ООО "Полис Профи Мед". Редакция журнала "deluxe.Tambov" в лице ООО "Полис Профи Мед" не вправе вносить корректировки и различные изменения в предоставленный исполнителем согласованный материал. Исполнитель обязуется выполнить обязательства перед заказчиком в соответствии с нормами действующего законодательства РФ. Исполнитель обязуется сформировать проект в соответствии с требованиями Закона "О рекламе".

ООО "АБСОЛЮТ-МЕД" не согласовывало макет рассматриваемой рекламы.

Изготовленная и размещенная <...> в журнале "deluxe.Tambov" за февраль - март 2011 года реклама медицинских услуг ООО "АБСОЛЮТ-МЕД" не содержала установленного частью 7 статьи 24 Закона "О рекламе" предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов.

С учетом изложенного, на основании статьи 38 Закона "О рекламе", и в соответствии с договором от 15.02.2011, заключенным с ООО "АБСОЛЮТ-МЕД", ответственность за распространение в журнале "deluxe.Tambov" за февраль - март 2011 года рекламы медицинских услуг, нарушающей требования части 7 статьи 24 Закона "О рекламе", несут рекламопроизводитель - <...> и рекламораспространитель - ООО "Полис Профи Мед" при наличии вины.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона "О рекламе", пунктами 37 - 45 "Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе", утверждённых постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 N 508, Комиссия

решила:

1. Признать ненадлежащей рекламу медицинских услуг, оказываемых ООО "АБСОЛЮТ-МЕД" распространявшуюся в журнале "deluxe.Tambov" за февраль - март 2011 года на стр. 40 - 41, поскольку в ней были нарушены требования части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".

2. В связи с тем, что распространение указанной ненадлежащей рекламы добровольно прекращено, предписание об устранении нарушения законодательства о рекламе не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Тамбовского УФАС России для возбуждения дел об административных правонарушениях, предусмотренных частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении виновных лиц.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии

И.А. Бояршинова

Члены Комиссии:

Т.Л. Чибисова Н.В. Бубнова К.С. Семикина Е.Н. Филимонова