Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области от 24 января 2013 г. N Р-43/12

Резолютивная часть решения объявлена 22 января 2013 года

Решение изготовлено в полном объеме 24 января 2013 года

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии - руководитель управления - Гречишникова Е.А.,

члены Комиссии - ведущий специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Заботнова Т.В., ведущий специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Попова Н.В., специалист первого разряда отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Филимонова А.Н., специалист первого разряда отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Семикина К.С.,

рассмотрев дело N Р-43/12 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламы медицинских услуг, оказываемых ООО "Тамбовмедсервис" без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов,

в присутствии:

- представителей ООО "Тамбовмедсервис": <_>;

- представителя Управления Росздравнадзора по Тамбовской области <_>;

установила:

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области в ходе мониторинга средств наружной рекламы на соответствие требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе установлено, что 28 июня 2012 года в городе Тамбове на улице Кронштадтской напротив дома 14 "Б" размещалась рекламная конструкция в виде выносного штендера с информацией следующего содержания на одной стороне: "Тамбовмедсервис. Плазмотерапия. Видимый эффект омоложения аутологичными клетками. Абсолютно безопасная процедура на основе плазменного концентрата. Показания к проведению плазмотерапии: коррекция возрастных изменений кожи, снижение тургора эластичности кожи лица и тела, терапия рубцовых изменений, терапия угревой болезни, алопеция различного генеза, реабилитация кожи после агрессивных воздействий. 71-42-50" и на другой стороне: "Центр диагностики и лечения. Терапевтическая и эстетическая косметология, инъекционные методики (ботокс), уход за телом, коррекция фигуры, массаж, лечебная физкультура 71-42-50".

Согласно части 7 статьи 24 Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе"), реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, при этом площадь такого предупреждения должна составлять не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

В вышеуказанной рекламе отсутствовало предупреждение о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов.

Лицом, в чьих интересах распространялась вышеуказанная рекламная информация, является ООО "Тамбовмедсервис" (ИНН 6831024516, 392036, г. Тамбов, ул. Кронштадтская, д. 14 "Б").

По признакам нарушения части 7 статьи 24 Закона "О рекламе" в отношении ООО "Тамбовмедсервис" возбуждено настоящее дело. К участию в рассмотрении дела в качестве эксперта привлечено Управление Росздравнадзора по Тамбовской области.

Управление Росздравнадзора по Тамбовской области письмами исх. от 17.07.2012 N И68-01.07.-370/12-1, исх. от 15.08.2012 N И68-01.07-500/12-1, исх. от 04.12. 2012 N И68-01.07-990/12-1, исх. от 13.12.2012 N И68-01.07-1041/12-1 сообщило, что согласно приказу Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 27.12.2011 N 1664н "Об утверждении номенклатуры медицинских услуг" услуги массажа и услуги по лечебной физкультуре относятся к медицинским услугам. В соответствии с п. 32 ч. 1 "Технического регламента о требованиях безопасности крови, ее продуктов, кровезамещающих растворов и технических средств, используемых в трансфузионно-инфузионной терапии", утв. постановлением Правительства РФ от 26.01.2010 N 29, "плазмотерапия" относится к медицинской услуге по трансфузиологии, которую имеют право оказывать только государственные организации здравоохранения. ООО "Тамбовмедсервис" как частное учреждение здравоохранения не может оказывать такую услугу.

ООО "Тамбовмедсервис" письмами от 04.07.2012 N 58 (вх. от 26.07.2012 N 7707), от 04.07.2012 N 58 (вх. от 02.08.2012 N 7943), от 03.08.2012 N 60, от 29.11.2012 N 91, от 14.01.2013 N 98 сообщило, что на одной из сторон конструкции у входа в здание организации перечислялись медицинские услуги, оказываемые обществом, при этом в рассматриваемой информации не были указаны методы лечения, отсутствовали данные об использовании конкретных лекарственных средств либо медицинской техники. По мнению ООО "Тамбовмедсервис", перечисленные обстоятельства, с учетом места расположения конструкции и содержащейся в ней информации, свидетельствуют о размещении сведений, носящих информационный характер о деятельности общества, которые не могут быть отнесены к рекламе. Информация об услуге "плазмотерапия" на другой стороне рекламной конструкции сообщала о проведении демонстрационно-обучающего семинара для косметологов, дерматологов-трихологов ООО "Тамбовмедсервис", то есть предназначалась исключительно для медицинских работников, в связи с чем, требования части 7 статьи 24 Закона "О рекламе" на данную рекламу не распространяются. Кроме того, услуга "плазмотерапия" медицинской не является, поскольку отсутствует в "Номенклатуре медицинских услуг", утв. приказом Минздравсоцразвития России от 27.12.2011 N 1664н.

Рассмотрение дела N Р-43/12 неоднократно откладывалось в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств (исх. от 03.08.2012 N 58-3-06/2906, от 29.11.2012 N 58-3-06/5303, от 20.12.2012 N 58-3-06/5643), а также приостанавливалось в связи с необходимость получения заключения Министерства здравоохранения Российской Федерации о том, являются ли рекламируемые услуги медицинскими (исх. от 24.08.2012 N 58-3-06/3236).

Министерство здравоохранения Российской Федерации письмом от 11.10.2012 N 17-1/10/2-2945 сообщило, что процедура плазмотерапии (плазмолифтинг) представляет собой внутрикожные инъекции "плазменного концентрата", приготовленного из небольшого количества крови, взятой у пациента, обработанной в центрифуге по специальной программе. Полученный "плазменный концентрат" вводится обратно пациенту. Технически изложенный процесс ничем не отличается от процедур мезотерапии и биоревитализации: кожу обрабатывают антисептиком, при необходимости наносят обезболивающий крем, при помощи тончайших игл проводят серию инъекций. Учитывая, что взятие крови у пациента при процедуре плазмотерапии (плазмолифтинге) согласно "Номенклатуре медицинских услуг", утв. приказом Минздравсоцразвития России от 27.12.2011 N 1664н, относится к простым медицинским услугам, то соответственно процедура плазмотерапии (плазмолифтинга) является медицинской услугой, поскольку представляет собой совокупность простых медицинских услуг.

Управление здравоохранения Тамбовской области письмом от 11.12.2012 N 01-17-09/7617 сообщило, что метод плазмотерапии (PRP-терапии, плазмолифтинга) основан на принципе аутогемотерапии. Суть метода заключается в использовании аутоплазмы (родной плазмы), обогащенной тромбоцитами. Процедура плазмолифтинга состоит из следующих простых медицинских услуг: забор крови из вены в количестве 20 - 100 мл., фильтрация плазмы в центрифуге, введение плазмы пациента, обогащенной тромбоцитами подкожно. Противопоказания: нарушение свертываемости крови, острые инфекционные заболевания, вирусные гепатиты, сахарный диабет, онкологические заболевания тяжелая печеночная и почечная недостаточность, ИБС и гипертоническая болезнь 3 степени, воспалительные и гнойничковые заболевания на коже, иммунодепрессивные состояния, системные заболевания крови, аллергия на про- и антикоагулянты, психические расстройства, беременность и кормление грудью, возраст пациентов моложе 25 лет.

На рассмотрении дела 22.01.2013 присутствовали представители ООО "Тамбовмедсервис", которые подтвердили позицию, изложенную в письменных объяснениях, а также сообщили, что услуга "плазмотерапия" в ООО "Тамбовмедсервис" не оказывается, в утвержденном прейскуранте отсутствует. Рассматриваемая рекламная конструкция размещалась в период с 26 по 29 июня 2012 года во время проведения демонстрационно-обучающего семинара. После окончания семинара была убрана.

Представитель Управления Росздравнадзора по Тамбовской области подтвердила, что услуги массажа, лечебной физкультуры и "плазмотерапии" относятся к медицинским услугам.

Проанализировав материалы дела, выслушав пояснения представителей ООО "Тамбовмедсервис", Управления Росздравнадзора по Тамбовской области Комиссия Тамбовского УФАС России пришла к следующим выводам.

В период с 26 по 29 июня 2012 года на улице Кронштадтской города Тамбова напротив дома 14 "Б" размещалась рекламная конструкция в виде выносного штендера с информацией следующего содержания: "Тамбовмедсервис. Плазмотерапия. Видимый эффект омоложения аутологичными клетками. Абсолютно безопасная процедура на основе плазменного концентрата. Показания к проведению плазмотерапии: коррекция возрастных изменений кожи, снижение тургора эластичности кожи лица и тела, терапия рубцовых изменений, терапия угревой болезни, алопеция различного генеза, реабилитация кожи после агрессивных воздействий. 71-42-50", "Центр диагностики и лечения. Терапевтическая и эстетическая косметология, инъекционные методики (ботокс), уход за телом, коррекция фигуры, массаж, лечебная физкультура. 71-42-50".

Приказом Минздравсоцразвития РФ от 27.12.2011 N 1664н утверждена "Номенклатура медицинских услуг", в соответствии с которой лечебная физкультура относится к медицинской услуге класса А (19) и применяется при заболеваниях определенных органов и систем. Согласно данной номенклатуре, услуга массажа является медицинской услугой класса А (21) и относится к виду лечения с помощью простых физических воздействий на пациента.

В соответствии с письмом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 11.10.2012 N 17-1/10/2-2945 процедура плазмотерапии (плазмолифтинга) является медицинской услугой.

На осуществление медицинской деятельности в соответствии с Федеральным Законом от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" требуется наличие лицензии.

Лицензия на осуществление медицинской деятельности N 99-01-001218 от 04.08.2010, выданная Управлением здравоохранения Тамбовской области, дает право ООО "Тамбовмедсервис" на оказание следующих медицинских услуг: доврачебная помощь: операционное дело; амбулаторно-поликлиническая помощь, в том числе в условиях дневного стационара и стационара на дому: отоларингология, хирургия: прочие работы и услуги: косметология терапевтическая.

В соответствии с частью 7 статьи 24 Закона "О рекламе", реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд, и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.

Довод представителей ООО "Тамбовмедсервис", что на информацию об услуге "плазмотерапия" не распространяются требования части 7 статьи 24 Закона "О рекламе", поскольку она предназначалась для медицинских работников и сообщала о проведении демонстрационно-обучающего семинара "Терапевтическая и эстетическая косметология. Инъекционные методики. Плазмотерапия. Уход за телом" в ООО "Тамбовмедсервис", не принимается в связи со следующим.

Рассматриваемая рекламная конструкция размещалась на тротуаре, по которому каждый день проходит большое количество людей, не являющихся медицинскими и фармацевтическими работниками.

С учетом изложенного, информация о медицинских услугах, размещенная на данной рекламной конструкции, была доступна неопределенному кругу лиц.

Кроме того, на рекламной конструкции отсутствовало какое либо упоминание о проводимом в ООО "Тамбовмедсервис" семинаре.

Таким образом, потребителями рассматриваемой рекламы не являлись исключительно медицинские и фармацевтические работники, следовательно, на данную рекламу распространяются требования части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".

Довод представителей ООО "Тамбовмедсервис", что информация о медицинских услугах, указанная на конструкции, не является рекламной, поскольку представляла собой перечисление услуг в целях доведения до сведения потребителей обязательной информации о деятельности общества, предусмотренной частями 1 и 2 статьи 9 Закона "О защите прав потребителей", не принимается в связи со следующим.

В части 2 статьи 9 Закона "О защите прав потребителей" указано, что если вид деятельности, осуществляемый исполнителем, подлежит лицензированию, до сведения потребителя должна быть доведена информация о виде деятельности исполнителя, номере лицензии, сроках ее действия, а также информация об органе, выдавшем указанную лицензию.

Однако, вышеуказанная информация на основании части 3 статьи 9 Закона "О защите прав потребителей" должна быть доведена до сведения потребителей в месте осуществления деятельности, в том числе, если деятельность осуществляется во временных помещениях, то есть вне постоянного места нахождения.

Следовательно, информация о виде деятельности ООО "Тамбовмедсервис" номере лицензии, сроках ее действия, а также информация об органе, выдавшем указанную лицензию должна быть доведена до потребителя по месту нахождения общества, а не на выносной рекламной конструкции в виде штендера, расположенной на тротуаре.

Таким образом, информация, размещенная на выносной рекламной конструкции, не соответствует требованиям части 2 статьи 9 Закона "О защите прав потребителей", ни по содержанию, ни по месту распространения.

Поскольку в вышеуказанной рекламе отсутствовало предупреждение о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов, рассматриваемая реклама распространялась в нарушение требований части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона "О рекламе" реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускается.

Согласно пункту 2 части 3 статьи 5 Закона "О рекламе" недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.

С учетом изложенного, реклама товаров (работ, услуг) не должна создавать у потребителей заблуждений относительно свойств товара (работы, услуги). В том числе текст рекламы не должен содержать выражений, способных создать впечатление о свойствах услуги, которыми она не обладает.

В рассматриваемой рекламе была указана следующая информация: "плазмотерапия - абсолютно безопасная процедура на основе плазменного концентрата".

По данным Управления здравоохранения Тамбовской области к процедуре плазмотерапии (плазмолифтинга) имеется ряд противопоказаний, в том числе нарушение свертываемости крови, сахарный диабет, онкологические заболевания тяжелая печеночная и почечная недостаточность, возраст пациентов моложе 25 лет и т.д. Следовательно, процедуру плазмотерапии (плазмолифтинга) нельзя назвать "абсолютно безопасной".

Таким образом, в рекламе содержалась информация, которая не соответствует действительности и формирует у потребителя неверное представление о безопасности услуги "плазмотерапия", что является нарушением пункта 2 части 3 статьи 5 Закона "О рекламе".

В соответствии со статьей 3 Закона "О рекламе" ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации. Следовательно, указанная реклама в соответствии со статьей 3 Закона "О рекламе" является ненадлежащей.

В соответствии со статьей 38 Закона "О рекламе" ответственность за нарушение части 3 статьи 5 Закона "О рекламе" возложена на рекламодателя, за нарушение части 7 статьи 24 Закона "О рекламе" - как рекламодателя, так и рекламораспространителя.

С учетом изложенного, лицом, ответственным за распространение рекламы, нарушающей пункт 2 части 3 статьи 5, часть 7 статьи 24 Закона "О рекламе", является рекламодатель, рекламораспространитель - ООО "Тамбовмедсервис".

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона "О рекламе", пунктами 37 - 45 "Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе", утверждённых постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 N 508, Комиссия

решила:

1. Признать ненадлежащей рекламу медицинских услуг, размещавшуюся в июне 2012 года на выносном рекламном штендере напротив здания по адресу: г. Тамбов, ул. Кронштадтская, д. 14 "Б", поскольку в ней нарушены требования пункта 2 части 3 статьи 5, части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".

2. В связи с тем, что распространение указанной ненадлежащей рекламы добровольно прекращено, предписание об устранении нарушения законодательства о рекламе не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Тамбовского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ООО "Тамбовмедсервис".

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течении трех месяцев.

Председатель Комиссии

Е.А. Гречишникова

Члены Комиссии

Т.В. Заботнова Н.В. Попова К.С. Семикина А.Н. Филимонова