Постановление президиума Ивановского областного суда от 19 февраля 2010 г. N 44у-9/10 Надзорная жалоба на приговор районного суда подлежит удовлетворению, поскольку лицо, отбывавшее наказание по приговору, если преступность и наказуемость деяния устранена новым уголовным законом, не может считаться судимым. Таким образом, указание о признании в действиях осужденного рецидива преступления, как обстоятельства, отягчающего наказание виновного, подлежит исключению, назначенное наказание подлежит снижению с учетом имеющихся по делу смягчающих обстоятельств - явки с повинной, наличии на иждивении малолетнего ребенка, при отсутствии отягчающих обстоятельств

Постановление президиума Ивановского областного суда
от 19 февраля 2010 г. N 44у-9/10

Президиум Ивановского областного суда в составе: председательствующего У.,

членов президиума: С., П., Л. Л.В., Сид., К.,

с участием заместителя прокурора Ивановской области Сур.

рассмотрел материалы дела по надзорной жалобе Л. на приговор Октябрьского районного суда

гор. Иваново от 22 июня 2007 года, которым

Л., 23 августа 1972 года рождения, уроженец гор. Иваново, ранее судимый 17 марта 2006 года

по ст.ст. 30 ч. 3, 158 ч. 3 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года,

- осужден по ст. 158 ч. 3 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа. На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ условное осуждение по приговору Фрунзенского районного суда гор. Иваново от 17 марта 2006 года отменено и в силу ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке дело судом не рассматривалось.

В надзорной жалобе осужденного Л. поставлен вопрос об изменении приговора суда, снижении назначенного ему наказания с учетом смягчающих обстоятельств и отсутствием отягчающих обстоятельств (рецидива преступлении).

Заслушав доклад судьи Ивановского областного суда Ц., изложившей материалы дела, доводы надзорной жалобы осужденного Л. и постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав защитника Лог., мнение прокурора Сур., полагавшего, что приговор суда подлежит изменению по мотивам, изложенным в постановлении судьи, президиум

установил:

Л. признан виновным в совершении тайного хищения чужого имущества группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. Его действия квалифицированы по ст. 158 ч. 3 УК РФ, что не оспаривается виновным в надзорной жалобе.

При постановлении приговора суд первой инстанции установил, что в действиях Л. имеется рецидив преступлений, признал рецидив обстоятельством, отягчающим наказание виновного, учел при назначении наказания и определении вида исправительного учреждения.

Из установочной части приговора следует, что Л. ранее был судим:

- 23 июня 1993 года по ст. 108 ч. 2 УК РСФСР, к 5 годам лишения свободы, отбывал наказание в местах лишения свободы, освобожден 5 ноября 1996 года по Указу Президента РФ от 28 октября 1996 года условно с испытательным сроком 2 года;

15 октября 1998 года по ст.ст. 30 ч. 3, 158 ч. 2 п. "а,в" УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично в виде 2 месяцев лишения свободы присоединено неотбытое наказание по приговору от 23 июня 1993 года и окончательно по совокупности приговоров назначено 4 года 2 месяца лишения свободы. 18 января 2002 года Л. условно досрочно освобожден на 10 месяцев 9 дней;

Однако судимость по приговору от 15 октября 1998 года не может быть учтена по следующим основаниям. При введении в действие с 1 июля 2002 года Кодекса РФ об административных правонарушениях был установлен размер мелкого хищения, влекущего не уголовную, а административную ответственность - пять минимальных размеров оплаты труда. Размер хищения по приговору от 15 октября 1998 года составляет 228 рублей 75 копеек, что не превышает 5 минимальных размеров оплаты труда на день совершения преступления 3 августа 1998 года (83 рубля 49 коп. х 5 = 417 рублей 45 копеек - л.д. 311 - 312).

В соответствии с ч. 1 ст. 10 УК РФ не может считаться судимым лицо, отбывавшее наказание по приговору, если преступность и наказуемость деяния устранена новым уголовным законом.

С учетом декриминализации преступления по приговору от 15 октября 1998 года и в соответствии со ст. 57 ч. 1 п. 6 УК РСФСР срок погашения судимости по приговору от 23 июня 1993 года составляет 5 лет лишения свободы, исчисляется с 5 ноября 1996 года и на момент совершения преступления по настоящему делу является погашенной.

В силу требований ст. 18 ч. 4 п. "в" УК РФ не учитывается при признании рецидива и судимость за преступление, осуждение по которому признавалось условным, если оно не отменялось и лицо не направлялось в места лишения свободы.

Условное осуждение по приговору от 17 августа 2006 года отменено Л. приговором Октябрьского районного суда гор. Иваново от 22 июня 2007 года, поэтому данная судимость также не образует рецидива преступлений.

При таких обстоятельствах президиум приходит к выводу, что приговор Октябрьского районного суда гор. Иваново от 22 июня 2007 года подлежит изменению, а указание о признании в действия Л. рецидива преступления, как обстоятельства. отягчающего наказание виновного - исключению.

Назначенное Л. наказание подлежит снижению с учетом имеющихся по делу смягчающих обстоятельств - явки с повинной, наличии на иждивении малолетнего ребенка, при отсутствии отягчающих обстоятельств, в соответствии с правилами, установленными ч. 1 ст. 62 УК РФ.

В связи с отсутствием в действиях Л. рецидива преступлений, на основании требований ст. 58 ч. 1 п. "б" УК РФ необходимо изменить и вид исправительного учреждения со строгого на общий.

Руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум

постановил:

Надзорную жалобу осужденного Л удовлетворить.

Приговор Октябрьского районного суда гор. Иваново от 22 июня 2007 года в отношении Л. изменить:

исключить из вводной части приговора указание на судимости Л. от 23 июня 1993 года и 15 октябрям 1998 года;

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии у Л. не снятых и не погашенных судимостей, а также - о признании рецидива преступлений как обстоятельства, отягчающего наказание;

- назначить Л. по ст. 158 ч. 3 УК РФ (в редакции Федерального закона N 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года) наказание в виде 2 лет 9 месяцев лишения свободы без штрафа. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Фрунзенского районного суда гор. Иваново от 17 марта 2006 года и окончательно по совокупности приговоров определить к отбытию наказание в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы без штрафа в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор Октябрьского районного суда гор. Иваново от 22 июня 2007 года оставить без изменения.