Постановление президиума Ивановского областного суда от 22 июля 2011 г. N 44у-109/11 Надзорная жалоба подлежит удовлетворению, поскольку судом первой инстанции была допущена ошибка в применении уголовного закона при квалификации действий осужденного, не устраненная в ходе кассационного рассмотрения уголовного дела

Постановление президиума Ивановского областного суда
от 22 июля 2011 г. N 44у-109/11

Президиум Ивановского областного суда в составе: председательствующего У.

членов президиума П., С., Н., К.

с участием исполняющего обязанности заместителя прокурора Ивановской области У.

при секретаре Л.

рассмотрел надзорную жалобу осуждённого Сап.

на приговор Тейковского районного суда Ивановской области от 31 марта 2011 года,

которым установлена виновность

Сап., родившегося 5 июля 1977 года в д. Соболево Красносельского района Костромской области, ранее судимого:

- 17 февраля 2004 года Кинешемским городским судом Ивановской области по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, по постановлению Южского районного суда Ивановской области от 28 ноября 2005 года освобождённого 9 декабря 2005 года условно - досрочно от отбывания наказания на 6 месяцев 21 день,

в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без применения дополнительных наказаний в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ивановского областного суда от 25 мая 2011 года приговор в отношении Сап. изменён: из обвинения Сап. исключён квалифицирующий признак совершения преступления организованной группой, действия Сап. квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, наказание определено с применением ст. 64 УК РФ в виде 7 лет лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осуждённый Сап. выражает несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями, указывая, что совершение им двух тяжких преступлений судом первой инстанции неправильно квалифицировано как одно особо тяжкое преступление и это ухудшило его положение. Осуждённый просит переквалифицировать свои действия с ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и снизить наказание.

Заслушав доклад судьи Ивановского областного суда В., изложившего мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение исполняющего обязанности заместителя прокурора Ивановской области У." полагавшего необходимым изменить состоявшиеся судебные решения, президиум,

установил:

С учётом изменений, внесённых в приговор Тейковского районного суда Ивановской области от 31 марта 2011 года судом кассационной инстанции, Сап. признан виновным и осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере при следующих обстоятельствах.

В период до 12 часов 40 минут 19 октября 2009 года К., приговор Тейковского районного суда Ивановской области от 16 ноября 2010 года в отношении которого вступил в законную силу, незаконно передал Сап. для дальнейшего незаконного распространения наркотическое средство героин весом не менее 2,35 грамма. В тот же день примерно в 12 часов 40 минут Сап., находясь в доме N 5 по ул.2 Терентьевская города Тейково Ивановской области, незаконно сбыл путём продажи лицу под псевдонимом "Кротов А.А.", участвовавшему в качестве закупщика в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" в оперативно-розыскном мероприятии - проверочная закупка, за 1800 рублей три свёртка из полимерного материала с наркотическим средством героин общим весом 2,35 грамма, что является крупным размером.

Впоследствии данное наркотическое средство было изъято у лица под псевдоним "Кротов А.А." сотрудниками Тейковского МРО Управления Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков по Ивановской области, в связи с чем преступление не было доведу до конца по независящим от Сап. обстоятельствам.

В период до 12 часов 40 минут 21 октября 2009 года К. незаконно передал Сап. для дальнейшего незаконного распространения наркотическое средство героин весе не менее 1,53 грамма. В тот же день примерно в 12 часов 40 минут Сап., находясь в дом N 5 по ул.2 Терентьевская города Тейково Ивановской области, незаконно сбыл путём продаж лицу под псевдонимом "Кротов А.А.", участвовавшему в качестве закупщика в соответствие Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" в оперативно-розыскном мероприятии - проверочная закупка, за 1200 рублей два свёртка полимерного материала с наркотическим средством героин общим весом 1,53 грамма, что является крупным размером.

Впоследствии данное наркотическое средство было изъято у лица под псевдонимом "Кротов А.А." сотрудниками Тейковского МРО Управления Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков по Ивановской области, в связи с чем, преступление не было доведено до конца по независящим от Сап. обстоятельствам.

Согласно Постановлению Правительства РФ N 76 от 07 февраля 2006 года "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации" для наркотического средства героин крупным размером признаётся его масса свыше 0,5 грамма, особо крупным размером свыше 2,5 грамма. ;

Принимая во внимание изменение приговора судом кассационной инстанции, президиум полагает, что содеянное Сап. ошибочно квалифицировано по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как единое преступление - покушение на незаконный сбыт наркотических среди в особо крупном размере.

В подготовительной части судебного заседания Сап. вину признал частично. В ходе судебного следствия с обвинением он согласился в полном объёме. Отвечая на вопросы государственного обвинителя, Сап. пояснил, что признаёт осуществление сбыта молодому человеку по имени Саша наркотического средства 19 и 21 октября 2009 года, выразив согласие с его размером.

Вместе с тем, по мнению президиума, каких-либо доказательств того, что у Сап. имелся умысел на сбыт героина в особо крупном размере в два приёма, в судебном заседании не исследовано и наличие у Сап. умысла на сбыт героина в особо крупном размере не установлено.

Вывод суда о том, что Сап. совершил преступление в особо крупном размере, в приговоре мотивирован только указанием на общую массу героина, покушение на незаконный сбыт которого совершен Сап. 19 и 21 октября 2009 года, составившую 3,88 грамма, в соответствии с Постановлением Правительства РФ N 76 от 07 февраля 2006 года является особо крупным размером.

При этом, согласно описанию в приговоре преступных действий Сап., признанных судом доказанными, умысел виновного каждый раз был направлен на незаконный сбыт героина в крупном размере.

Неправильное применение судом первой инстанции уголовного закона при квалификации действий осуждённого не устранено в ходе кассационного рассмотрения уголовного дела.

При таких обстоятельствах состоявшиеся в отношении осуждённого Сап. судебные решения подлежат изменению, что не влечет ухудшения его положения и не нарушает его право на защиту.

С учётом этого, президиум считает необходимым изменить приговор Тейковского районного суда Ивановской области от 31 марта 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ивановского областного суда от 25 мая 2011 года, переквалифицировать действия Сап. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на нормы, предусматривающие ответственность за менее тяжкие преступления - покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере:

- на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 19 октября 2009 года), с назначением путём применения ст. 64 УК РФ наказания в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы,

- на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 21 октября 2009 года), с назначением путём применения ст. 64 УК РФ наказания в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы,

а также назначив Сап. в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательное наказание в виде 6 лет 10 месяцев лишения свободы.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, п. 6 ч. 1 ст. 408 УПК РФ, президиум,

постановил:

Надзорную жалобу осуждённого Сап. на приговор Тейковского районного суда Ивановской области от 31 марта 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ивановского областного суда от 25 мая 2011 года удовлетворить.

Приговор Тейковского районного суда Ивановской области от 31 марта 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ивановского областного суда от 25 мая 2011 года изменить, переквалифицировав действия Сап. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ:

- на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 19 октября 2009 года), с назначением путём применения ст. 64 УК РФ наказания в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы,

- на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 21 октября 2009 года), с назначением путём применения ст. 64 УК РФ наказания в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы,

а также назначив Сап. в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательное наказание в виде 6 лет 10 месяцев лишения свободы.

В остальном обжалуемые приговор и кассационное определение оставить без изменения.