Адвокаты - не предприниматели ("Деловой Орел", N 4, январь 2004 г.)

Адвокаты - не предприниматели

В связи с тем, что сейчас идет подготовка деклараций за 2003 год по единому социальному налогу, Управление МНС России по Орловской области получает много вопросов от адвокатов, учредивших адвокатский кабинет: по постановке на налоговый учет, начислению и уплате единого социального налога и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в виде фиксированного платежа, учета расходов, уменьшающих налоговую базу.

В соответствии с п. 2 ст. 1 Закона N 63-ФЗ адвокатская деятельность не является предпринимательской.

Согласно Закону N 63-ФЗ адвокаты вправе самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности.

Статьей 21 Закона N 63-ФЗ адвокатам, принявшим решение осуществлять индивидуально адвокатскую деятельность, предоставлено право учреждать адвокатский кабинет. Адвокатский кабинет не признается юридическим лицом.

Согласно п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Таким образом, поскольку для осуществления адвокатской деятельности не требуется государственной регистрации адвокатов в качестве индивидуальных предпринимателей, адвокаты как таковые индивидуальными предпринимателями не являются.

В соответствии со ст. 83 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) налогоплательщики - физические лица подлежат постановке на учет по месту жительства физического лица, а также по месту нахождения принадлежащего им недвижимого имущества и транспортных средств, подлежащих налогообложению.

Постановка на учет в налоговом органе по месту жительства осуществляется путем подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе индивидуальных предпринимателей, а также частных нотариусов, частных детективов и частных охранников, которые приравнены к ним для целей НК РФ согласно ст. 11 настоящего Кодекса.

Исходя из вышеизложенного, адвокаты, учредившие адвокатский кабинет, не обязаны встать на учет в налоговом органе в аналогичном порядке, поскольку согласно ст. 11 НК РФ адвокаты не приравнены для целей настоящего Кодекса к индивидуальным предпринимателям.

Постановка на учет в налоговых органах физических лиц, не относящихся к индивидуальным предпринимателям, в том числе адвокатов, учредивших адвокатский кабинет, осуществляется в порядке, установленном п. 7 ст. 83 НК РФ, налоговым органом по месту жительства физического лица на основе информации, предоставляемой органами, указанными в ст. 85 настоящего Кодекса, либо при обращении адвокатов в налоговый орган по месту жительства в целях признания, соблюдения и защиты прав и свобод гражданина (согласно ст. 2,17,18 Конституции Российской Федерации) на основании сведений, указанных в заявлении физического лица о выдаче ему свидетельства о постановке на учет в налоговом органе по месту жительства.

В настоящее время адвокаты могут состоять на учете в налоговых органах с присвоением ИНН (если о них предоставлена информация органами, указанными в ст. 85 НК РФ) в качестве собственников недвижимого имущества и (или) транспортных средств, подлежащих налогообложению, собственников земельных участков, плательщиков налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения, а также как физические лица в связи с их регистрацией по месту жительства и по другим причинам.

В отношении доходов от своей профессиональной деятельности на основании подпункта 2 п. 1 ст. 235 НК РФ адвокаты признаются плательщиками единого социального налога.

Пунктом 2 ст. 236 НК РФ предусмотрено, что объектом обложения единым социальным налогом для адвокатов признаются доходы от профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

Адвокат, учредивший адвокатский кабинет и осуществляющий адвокатскую деятельность индивидуально как в 2002, так и в 2003 году, исчисляет и уплачивает единый социальный налог в порядке, установленном для индивидуальных предпринимателей п. 1,2,3,4,5 ст. 244, абзацем первым п. 7 ст. 244 НК РФ, по ставкам, предусмотренным п. 4 ст. 241 настоящего Кодекса.

При этом адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, согласно абзацу второму п. 2 ст. 4 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Объектом налогообложения единым социальным налогом для адвокатов признаются доходы от профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением (п. 2 ст. 236 НК РФ).

В соответствии с п. 3 ст. 237 НК РФ налоговая база по единому социальному налогу налогоплательщиками, поименованными в подп. 2 п. 1 ст. 235 НК РФ, в том числе адвокатами, определяется как сумма полученных доходов за налоговый период как в денежной, так и в натуральной форме, от профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением. При этом состав расходов, принимаемых к вычету в целях налогообложения данной группой налогоплательщиков, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для налогоплательщиков налога на прибыль организаций соответствующими статьями главы 25 НК РФ. Следует отметить, что норма п. 3 ст. 237 НК РФ применяется к адвокатам, а не к адвокатским образованиям.

К расходам, связанным с профессиональной деятельностью адвоката, могут быть отнесены расходы, указанные в статьях 254- 256, 260, 263 и 264 НК РФ.

Не включаются в состав расходов, связанных с профессиональной деятельностью адвоката, затраты, перечисленные в ст. 270 НК РФ.

Обратите внимание: расходы на приобретение амортизируемого имущества, используемого адвокатом в процессе осуществления профессиональной деятельности, учитываются путем начисления амортизации по объекту амортизируемого имущества.

Расходами согласно п. 1 ст. 252 НК РФ признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме; под документально подтвержденными расходами - затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Таким образом, к вычету в целях налогообложения единым социальным налогом принимаются расходы, связанные с извлечением доходов от профессиональной деятельности, при наличии первичных документов, подтверждающих, что указанные расходы произведены в рамках профессиональной деятельности в производственных целях.

Следует учитывать, что согласно пунктам 1, 2, подп. 4 п. 4 ст. 25 Федерального закона N 63-ФЗ адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем (в виде гражданско-правового договора, заключаемого в простой письменной форме, на оказание юридической помощи), существенным условием которого является порядок и размер компенсации расходов адвоката, связанных с исполнением поручения. При этом сумма компенсации подлежит обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, предусмотренные соглашением (п. 6 ст. 25 Федерального закона N 63-ФЗ).

Таким образом, налоговую базу по единому социальному налогу уменьшают произведенные адвокатом расходы, связанные с извлечением доходов от его профессиональной деятельности, в том числе с исполнением поручения доверителя на основе соглашения, если указанные расходы подтверждаются оправдательными документами.

В соответствии с подп. 5 п. 1 ст.7 Федерального закона N 63-ФЗ адвокат обязан отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, определяемых ежегодным собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации, а также на содержание соответствующих адвокатских образований, адвокатского кабинета, коллегии адвокатов, адвокатского бюро. Эти отчисления также уменьшают налоговую базу адвоката.

В соответствии с п. 1 ст. 28 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 167-ФЗ) страхователи, поименованные в подп.2 п. 1 ст. 6 данного Закона, в том числе адвокаты, уплачивают страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в бюджет Пенсионного фонда Российской Федерации в виде фиксированного платежа.

Минимальный размер фиксированного платежа на финансирование страховой и накопительной частей трудовой пенсии установлен в размере 150 руб. в месяц и является обязательным для уплаты. Из этой суммы 100 руб. направляется на финансирование страховой части трудовой пенсии, 50 руб. - на финансирование накопительной части трудовой пенсии.

Фиксированные платежи не входят в состав единого социального налога и поэтому подлежат уплате независимо от размера полученного адвокатом дохода от профессиональной деятельности в данном налоговом периоде.

Действующим законодательством Российской Федерации по обязательному пенсионному страхованию освобождение адвокатов от уплаты данных платежей (в том числе в случае временной нетрудоспособности, нахождения в отпуске или временного приостановления деятельности (без прекращения деятельности в установленном законом порядке) не предусмотрено.

Нередко возникает вопрос о включении сумм страховых взносов в виде фиксированного платежа в расходы, связанные с извлечением доходов адвоката, принимаемых к вычету в целях налогообложения.

Пунктом 1 ст. 318 НК РФ определен перечень расходов на производство и реализацию - прямых и косвенных.

К прямым расходам относятся материальные затраты, расходы на оплату труда персонала, участвующего в процессе производства товаров, выполнения работ, оказания услуг (вместе с начисленными суммами единого социального налога), суммы начисленной амортизации по основным средствам, к косвенным - все иные суммы расходов, за исключением внереализационных расходов, определяемых в соответствии со ст. 265 НК РФ, осуществляемых налогоплательщиком в течение отчетного (налогового) периода.

Учитывая вышеизложенное, страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в виде фиксированного платежа подлежат отражению в составе прочих расходов и, следовательно, учитываются в составе косвенных расходов.

Таким образом, адвокаты, учредившие адвокатский кабинет, в отношении собственных доходов от профессиональной деятельности обязаны уплачивать единый социальный налог (без применения налогового вычета) с учетом положений главы 24 НК РФ, а также страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в виде фиксированного платежа.

Если адвокат, учредивший адвокатский кабинет, производит выплаты, начисленные в пользу физических лиц по трудовым, гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по авторским договорам, то он является в соответствии с п. 1 ст. 236 НК РФ плательщиком единого социального налога с сумм выплат и иных вознаграждений, начисляемых в пользу таких физических лиц.

При этом исчисление единого социального налога с таких выплат производится по ставкам, предусмотренным п. 1 ст. 241 НК РФ.

Кроме того, с 1 января 2002 года в соответствии со ст. 6 Закона N 167-ФЗ адвокаты, в том числе учредившие адвокатский кабинет, производящие выплаты в пользу физических лиц, являются плательщиками страховых взносов на обязательное пенсионное страхование с выплат и иных вознаграждений в пользу физических лиц.

Подпунктом 1 п. 2 ст. 22 Закона N 167-ФЗ для лиц, производящих выплаты физическим лицам (в том числе адвокатов), в целях исчисления страховых взносов установлены тарифы страховых взносов. При этом вышеуказанные страхователи в течение переходного периода (2002-2005 годов) в отношении лиц 1967 года рождения и моложе применяют тарифы страховых взносов, установленные п. 1 ст. 33 Закона N 167-ФЗ.

Статьей 4 Закона N 167-ФЗ предусмотрены порядок исчисления и сроки уплаты страховых взносов страхователями, производящими выплаты физическим лицам.

Таким образом, адвокаты, в том числе учредившие адвокатский кабинет, обязаны уплачивать с сумм выплат и иных вознаграждений, начисляемых в пользу физических лиц, единый социальный налог и страховые взносы на обязательное страхование в вышеизложенном порядке.