Являются ли налогом авансовые платежи по ЕСН? (А. Лаврушичев, "Деловой Орел", N 5, февраль 2004 г.)

Являются ли налогом
авансовые платежи по ЕСН?

Позиция налоговых органов о привлечении к ответственности за непредставление расчетов авансовых платежей по единому социальному налогу изложена в Письме МНС РФ от 7 августа 2002 г. N ШС-6-14/1201@, где указано, что расчет авансовых платежей по данному налогу налогоплательщика-работодателя содержит данные, связанные с исчислением налоговой базы по налогу исходя из реальных финансовых результатов деятельности налогоплательщика и исчисленной суммы налога, поэтому налогоплательщик может быть привлечен к ответственности, предусмотренной ст.119 НК РФ, за непредоставление в срок указанного расчета.

Однако в соответствии со ст. 80 НК РФ налоговая декларация представляет собой письменное заявление налогоплательщика о полученных доходах, произведенных расходах, источниках доходов, налоговых льготах, сумме налога и (или) другие данные, связанные с его исчислением и уплатой.

В п. 7 ст. 243 НК РФ указано, что налогоплательщики представляют налоговую декларацию по ЕСН не позднее 30 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом. В расчете авансовых платежей согласно п. 3 ст. 243 НК РФ налогоплательщик отражает данные о суммах исчисленных, а также уплаченных авансовых платежей, данные о сумме налогового вычета, которым он воспользовался, и суммах фактически уплаченных страховых взносов за тот же период, за который представляется расчет в налоговый орган не позднее 20 числа месяца, следующего за отчетным периодом.

Поэтому санкции, предусмотренные ст.119 НК РФ, нельзя применять к налогоплательщику за непредставление авансовых расчетов по ЕСН, так как расчет налога - это не налоговая декларация.

За данное нарушение налогоплательщики могут быть привлечены к ответственности только по п.1 ст.126 НК РФ за непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных Кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах в виде взыскания штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ.

В подтверждение данной позиции Высший Арбитражный Суд РФ в п.15 Информационного письма от 17 марта 2003 г. N 71 "Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации", встал на сторону налогоплательщика и сделал аналогичный вывод, указав, что предусмотренный ст.119 НК РФ штраф не может быть взыскан в случае несвоевременного представления налогоплательщиком расчета авансовых платежей по налогу.

Что касается привлечения к налоговой ответственности за неуплату (неполную уплату) авансовых платежей по единому социальному налогу по ст.122 НК РФ, как указывается все в том же Письме МНС РФ от 7 августа 2002 г. N ШС-6-14/1201@), то данная статья неприменима, так как предусматривает ответственность за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий. А из анализа п. 3 и п. 8 ст. 243 НК РФ следует, что законодатель разграничил понятия авансового платежа и суммы налога по ЕСН, установил различные сроки их уплаты по итогам отчетного и налогового периода.

Сложившаяся в настоящее время судебная практика на стороне налогоплательщика. В частности, в постановлении кассационной инстанции ФАС Восточно-Сибирского округа от 31 октября 2002 г. по делу N А19-12015/02-15-ФО2-3195/02-С1 указано следующее: "Неполная уплата авансового платежа по ЕСН не может квалифицироваться как неуплата ЕСН, и, следовательно, применение к налогоплательщику ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122 НК РФ (20% от суммы неуплаченного налога), является неправомерным".

Аналогичного мнения придерживается ФАС Волго-Вятского округа: "Ненадлежащее исполнение обязанностей по уплате авансовых платежей по итогам отчетного периода не может свидетельствовать о неуплате налога в целом по итогам налогового периода и не влечет применение ответственности, установленной п.1 ст.122 НК РФ" ( постановление кассационной инстанции от 19 июня 2002 г. по делу N А79-396/02-СК1-405).

И вот, наконец, свое мнение по данному вопросу высказал Высший Арбитражный Суд РФ все в том же информационном письме: "В случае невнесения или неполного внесения авансового платежа по какому-либо налогу с налогоплательщика не может быть взыскан штраф, предусмотренный ст. 122 НК РФ".

Теперь, уважаемые читатели, в случае незаконного привлечения вашей организации к налоговой ответственности за непредставление расчетов авансовых платежей по ЕСН по ст. 119 НК РФ или за неуплату (неполную уплату) авансовых платежей по ЕСН по ст. 122 НК РФ, у вас есть все правовые основания для защиты своих интересов в суде.

А. Лаврушичев
вице-президент Территориального
института профессиональных бухгалтеров Центрального региона России
(г. Орел)