Постановление президиума Московского областного суда от 4 февраля 2009 г. по делу N 44у-26/09 Приговор суда подлежит изменению: исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылки на обстоятельства, связанные с незаконной передачей наркотического средства, переквалифицировать действия осужденного как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку передача наркотического средства осуществлялась под контролем правоохранительных органов в ходе проведения ими оперативного мероприятия, частично удовлетворить надзорную жалобу осужденного (извлечение)

Постановление президиума Московского областного суда
от 4 февраля 2009 г. N 29
(извлечение)

Дело N 44у-26/09

К.С.А. признан виновным в том, что дважды совершил незаконный сбыт наркотических средств при обстоятельствах, указанных в приговоре.

27 марта 2006 года в утреннее время по месту жительства К-ов изготовил 10 мл наркотического средства - экстракта маковой соломки, из этого количества 4,0 мл К-ов употребил сам, а 6,0 мл наркотического средства, содержащего 0,366 г экстракта маковой соломки, около 15 часов незаконно сбыл Ч-ву за 1 500 рублей.

29 марта 2006 года около 15 часов К-ов незаконно сбыл наркотическое средство, содержащее 0,100 г экстракта маковой соломки, Ч-ву.

Президиум, проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы надзорной жалобы К-ва, находит, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", если передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст. 228-1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота.

Из материалов дела следует, что К-ов передал наркотическое средство Ч-ву под контролем правоохранительных органов в ходе проведения ими оперативного мероприятия "проверочная закупка". Таким образом, наркотическое средство было сразу же изъято из незаконного оборота и умысел К-ва, направленный на сбыт наркотиков, не был доведен до конца по независящим от него обстоятельствам.

С учетом изложенного, действия К-ва подлежат переквалификации со ст. 228-1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ, поскольку он дважды 27 и 29 марта 2006 года совершил покушение на сбыт наркотических средств.

Кроме того, подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора указание на обстоятельства, связанные с незаконной передачей наркотических средств К-де и С-ой, поскольку постановлением судьи уголовное преследование К-ва в этой части прекращено в связи с отказом государственного обвинителя от обвинения.

Наказание К-ву следует назначить с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности; обстоятельств, влияющих на наказание, установленных судом первой инстанции, в соответствии с требованиями закона, в том числе ст. 66 УК РФ, п. 7 ст. 316 УПК РФ. Оснований для применения положений ст. 64 УК РФ не имеется.

Доводы К-ва об отсутствии у него умысла на сбыт наркотических средств и ссылки на то, что происшедшее было спровоцировано сотрудниками правоохранительных органов, не могут быть признаны убедительными. Из материалов дела усматривается, что судебное разбирательство было проведено в особом порядке, в связи с ходатайством К-ва, который полностью признал себя виновным в предъявленном ему следствием обвинении и не оспаривал обстоятельств, связанных с его участием в незаконном обороте наркотических средств.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

Надзорную жалобу осужденного К.С.А. удовлетворить частично.

Приговор Подольского городского суда Московской области от 16 июня 2006 года в отношении К.С.А. изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылки на обстоятельства, связанные с незаконной передачей К.С.А. наркотического средства К-де и С-ой.

Переквалифицировать действия К.С.А. по преступлениям, предусмотренным ст. 228-1 ч. 1 УК РФ (совершенным 27 и 29 марта 2006 года) на ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы за каждое из преступлений.

На основании; ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ (от 27 и 29 марта 2006 года) путем частичного сложения К.С.А. назначить наказание 4 года 4 месяца лишения свободы.

В соответствий со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по приговору от 29 июля 2002 года и окончательно по совокупности приговоров К.С.А. назначить наказание четыре года десять месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.