Постановление президиума Московского областного суда от 21 января 2009 г. по делу N 44у-27/09 Приговор суда подлежит изменению: переквалифицировать действия осужденного как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку передача наркотического средства осуществлялась под контролем правоохранительных органов в ходе проведения ими оперативного мероприятия; частично удовлетворить надзорную жалобу осужденного (извлечение)

Постановление президиума Московского областного суда
от 21 января 2009 г. N 19
(извлечение)

Дело N 44у-27/09

Б. признан виновным в том, что совершил незаконный сбыт наркотических средств, при обстоятельствах, указанных в приговоре.

3 ноября 2004 года примерно в 12 часов Б. по просьбе А., передавшего ему 1 800 рублей, изготовил наркотическое средство ацетилированный опий, часть из которого оставил себе, а 0,53 г сбыл А.

Президиум, проверив материалы дела и обсудив доводы надзорной жалобы осужденного, находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", если передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст. 228-1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота.

Из материалов дела следует, что Б. передал наркотическое средство А. под контролем правоохранительных органов в ходе оперативного мероприятия, в связи с чем, наркотическое средство сразу же было изъято из незаконного оборота и умысел Б., направленный, на сбыт наркотиков не был доведен до конца по независящим от него обстоятельствам.

С учетом изложенного, действия Б. - подлежат переквалификации со ст. 228-1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ, так как он совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств.

Наказание Б. следует назначить с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления; смягчающих обстоятельств установленных судом первой инстанции; данных о личности; в соответствии с требованиями закона, в том числе ст. 66 ч. 3 УК РФ и п. 7 ст. 316 УПК РФ, условно на основании ст. 73 УК РФ. Оснований для применения положений ст. 64 УК РФ не имеется.

Вопрос об освобождении Б. из-под стражи президиумом не рассматривается, поскольку постановление суда от 5 сентября 2005 года осужденным в настоящее время не обжалуется.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

Надзорную жалобу осужденного Б. удовлетворить частично.

Приговор Железнодорожного городского суда Московской области от 28 марта 2005 года в отношении Б. изменить.

Переквалифицировать действия Б. со ст. 228-1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ, по которой назначить наказание 4 года лишения свободы. Назначенное наказание считать условным на основании ст. 73 УК РФ с испытательным сроком на пять лет.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.