Постановление президиума Московского областного суда от 1 апреля 2009 г. по делу N 44у-11/09 Приговор суда и определение судебной коллегии подлежат изменению, поскольку суд ошибочно квалифицировал действия осужденного как совершение оконченных преступлений (извлечение)

Постановление президиума Московского областного суда
от 1 апреля 2009 г. N 79
(извлечение)

Дело N 44у-11/09

З. признан виновным в том, что трижды совершил незаконный сбыт наркотического средства, при обстоятельствах, указанных в приговоре.

22 апреля 2005 г. примерно в 17 час. З. возле д. 37 "Е" по ул. Силикатной в г. Мытищи Московской области незаконно сбыл гр. Б. за 1200 руб. наркотическое средство - героин, массой 0,08 г, в котором содержание героина в чистом виде составило 0,007 г, ацетилкодеина - 0,0008 г, 6-моноацетилморфина - 0,0009 г.

24 апреля 2005 г. примерно в 19 час, находясь по указанному адресу З. незаконно сбыл гр. Б. за 1200 руб. наркотическое средство - героин, массой 0,12 г, в котором содержание героина в чистом виде составило 0,010 г, ацетилкодеина - 0,0010 г, 6-моноацетилморфина - 0,0009 г.

25 апреля 2005 г. около 16 час. 20 минут в том же месте З. вновь незаконно сбыл гр. Б. за 1100 руб. наркотическое средство - героин, массой 0,13 г, в котором содержание героина в чистом виде составило 0,011 г, ацетилкодеина - 0,0011 г, 6-моноацетилморфина - 0,0009 г.

Президиум, проверив материалы дела и обсудив доводы надзорной жалобы, находит, что приговор суда и кассационное определение подлежат изменению по следующим основаниям.

Вывод суда о виновности З. в противоправных действиях, направленных на сбыт наркотических средств, основан на доказательствах, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре. Указанные доказательства суд надлежащим образом проверил, проанализировал и оценил, в связи с чем, доводы З. о недостоверности и необъективности показаний свидетелей, не могут быть признаны обоснованными.

Однако суд ошибочно квалифицировал действия З. как совершение оконченных преступлений.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 года "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", если передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителем правоохранительных органов в соответствии с ФЗ от 12.08.95 г. (в редакции ФЗ от 02.12.2005 г.) "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст. 228-1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота.

Из материалов дела следует, что З. трижды незаконно передавал наркотическое средство Б. в ходе оперативно-розыскных мероприятий - "проверочных закупок", которые контролировались правоохранительными органами, в связи с чем, наркотическое средство сразу же изымалось из незаконного оборота и умысел З., направленный на сбыт героина, не был доведен до конца по независящим от него обстоятельствам.

С учетом изложенного, действия З. подлежат переквалификации по каждому из трех преступлений со ст. 228-1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ, поскольку З. 22, 24 и 25 апреля 2005 года совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства.

Наказание З. за каждое преступление следует назначить с учетом его характера и степени общественной опасности, данных о личности, в соответствии с требованиями закона. Оснований для применения положений ст. 64 УК РФ не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

Надзорную жалобу осужденного З. удовлетворить частично.

Приговор Мытищинского городского суда Московской области от 22 декабря 2005 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 1 марта 2006 года в отношении З. изменить.

Переквалифицировать действия З. по преступлениям, совершенным 22, 24 и 25 апреля 2005 года со ст. 228-1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде четырех лет лишения свободы за каждое преступление.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ (совершенных 22, 24 и 25 апреля 2005 г.), путем частичного сложения наказаний З. назначить наказание в виде пяти лет лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по приговору от 10 марта 2005 года и окончательно по совокупности приговоров назначить З. наказание шесть лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.