Постановление президиума Московского областного суда от 17 июня 2009 г. по делу N 44у-31/09 Приговор суда и определение судебной коллегии подлежат изменению, надзорная жалоба - частичному удовлетворению, поскольку суд ошибочно квалифицировал действия осужденного как оконченное преступление (извлечение)

Постановление президиума Московского областного суда
от 17 июня 2009 г. N 187
(извлечение)

Дело N 44у-31/09

О. признан виновным в том, что совершил незаконное приобретение, хранение в целях сбыта, перевозку и сбыт наркотических средств в особо крупном размере, при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В неустановленное время у неустановленных лиц О. приобрел в целях дальнейшего сбыта 40,803 г наркотического средства - героина, что составляет особо крупный размер, 24 сентября 1999 г. перевез его в автомашине ВАЗ-2106 в д. Ленино Истринского р-на Московской области, и в 19 часов того же дня незаконно сбыл указанный героин гр. К. за 1000 долларов США, после чего был задержан сотрудниками милиции.

Президиум, проверив материалы дела и обсудив доводы надзорной жалобы, находит, что приговор суда и кассационное определение подлежат изменению по следующим основаниям.

Правильно установив фактические обстоятельства дела, суд ошибочно квалифицировал действия О-на, как оконченное преступление.

Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 года "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", если передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителем правоохранительных органов в соответствии с ФЗ от 12.08.95 г. (в редакции ФЗ от 02.12.2005 г.) "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст. 228-1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота.

Из материалов дела видно, что О. передал героин К. в ходе оперативного мероприятия "проверочная закупка" под контролем сотрудников милиции, в связи с чем, наркотическое средство сразу же было изъято из незаконного оборота, и умысел О., направленный на сбыт героина, не был доведен до конца по независящим от него обстоятельствам.

С учетом изложенного, действия О. следует переквалифицировать со ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996 г.) на ст. ст. 30 ч. 3, 228 ч. 4 УК РФ (в той же редакции) как совершение покушения на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

При квалификации действий О. президиум учитывает правила ст. 10 УК РФ и то, что согласно изменений, внесенных Федеральным Законом от 8 декабря 2003 года в Уголовный кодекс РФ, ответственность за незаконные приобретение, хранение и перевозку наркотического средства предусмотрена в случае совершения таких действий без цели сбыта.

Наказание О. следует назначить с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности, в соответствии с требованиями закона, в том числе ст. 66 УК РФ.

Кроме того, в соответствии с изменениями, внесенными в ст. 18 УК РФ, законом от 08.12.2003 г. в действиях О. содержится не особо опасный, а опасный рецидив преступлений. В связи с чем, согласно п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, для отбывания наказания осужденный должен быть направлен в исправительную колонию строгого режима.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

Надзорную жалобу осужденного О. удовлетворить частично.

Приговор Истринского городского суда Московской области от 20 апреля 2000 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 5 июня 2000 года в отношении О. изменить.

Переквалифицировать действия О. со ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996 г.) на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 4 УК РФ (в редакции закона от 13.06.1996 г.), по которой назначить наказание в виде десяти лет лишения свободы.

Исключить указание о наличии в действиях О. особо опасного рецидива преступлений и считать, что в действиях осужденного содержится опасный рецидив преступлений.

Направить О. для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима.

В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.