Постановление президиума Московского областного суда от 22 апреля 2009 г. N 124 Приговор суда подлежит изменению, надзорная жалоба - удовлетворению, поскольку правильно установив фактические обстоятельства дела, суд дал действиям осужденных неверную юридическую оценку как оконченному преступлению по незаконному сбыту наркотических средств. Кроме того, судом не было установлено время незаконного приобретения осужденным героина, в силу чего по делу невозможно сделать вывод о том, что за незаконное приобретение наркотических средств он не был осужден за пределами сроков давности (извлечение)

Постановление президиума Московского областного суда
от 22 апреля 2009 г. N 124
(извлечение)

Х., Е. признаны виновными в том, что они, действуя группой лиц по предварительному сговору, совершили незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

Преступление, как установлено приговором, совершено при следующих обстоятельствах.

В период с 1 по 4 марта 2005 г., на территории г. Раменское Московской области Х., купивший ранее незаконно наркотическое средство - героин в крупном размере массой не менее 4,54 гр., действуя из корыстных побуждений, вступил в преступный сговор с Е. и Г. на незаконный сбыт наркотика.

4 марта 2005 г., примерно в 17 часов 50 минут, Г., действуя в соответствии с отведенной ему ролью, находясь в подъезде дома N 50 пос. Красный Октябрь г. Раменское Московской области, незаконно сбыл 4,54 гр. героина за 6000 рублей своей знакомой - гражданке К., которая выступала в роли покупателя при проведении сотрудниками правоохранительных органов оперативного мероприятия "проверочная закупка".

Вырученные деньги были поделены в соответствии с ранее достигнутой договоренностью: 2000 руб. Г. оставил себе, остальные 4000 руб. передал Е., которая должна была поделиться с Х.

Х. осужден за то, что совершил незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства 202,0 гр. героина, т.е. в особо крупном размере.

В надзорной жалобе осужденный Х., ссылаясь на то, что передача наркотических средств, происходила при проверочной закупке, ставит вопрос о переквалификации его действий, снижении назначенного наказания.

Проверив материалы дела по доводам, изложенным в надзорной жалобе, президиум находит, что приговор суда подлежит изменению в связи с неправильным применением закона.

Вывод суда о виновности Х., Е. в совершении преступления основан на совокупности проверенных в судебном заседании и изложенных в приговоре доказательств, оцененных в соответствии со ст. 88 УПК РФ.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства дела, суд дал действиям осужденных неверную юридическую оценку, как оконченному преступлению незаконному сбыту наркотических средств.

Так, по смыслу закона в тех случаях, когда передача виновным лицом наркотического средства происходит в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с ФЗ РФ от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности", распространение наркотического средства не происходит, поскольку оно изымается правоохранительными органами, и умысел виновного на сбыт наркотического средства не доводится до конца по независящим от него обстоятельствам.

Как усматривается из материалов дела, по предварительному сговору с Х. и Е. Г. передал наркотическое средство - героин К. в ходе проверочной закупки, осуществленной сотрудниками правоохранительных органов, на основании постановления о её проведении. После проведения проверочной закупки К. добровольно выдала, приобретенное у Г. наркотическое средство, а у последнего были обнаружены в одежде и изъяты деньги в сумме 2000 рублей, выданные К. для покупки наркотиков, а у Е. в ходе её личного досмотра были выданы ею 4000 рублей, серии и номера купюр которых совпадают с денежными средствами, выданными К. для проведения проверочной закупки.

Таким образом, поскольку передача наркотического средства проходила в ходе проверочной закупки, приговор суда подлежит изменению: действия осужденных Х., Е. подлежат переквалификации с п.п. "а, б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ.

Кроме этого, Х. осужден за то, что он в неустановленное время и месте, при неустановленных обстоятельствах, незаконно приобрел у неустановленного следствием лица наркотическое средство - героин, в количестве 202,0 гр., т.е. в особо крупном размере.

В соответствии со ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовным делам подлежат доказыванию (наряду с другими обстоятельствами) событие преступления - время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления.

В соответствии со ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени и способа его совершения.

Эти требования закона судом выполнены не были, время незаконного приобретения Х. героина не установлено, в силу чего по делу невозможно сделать вывод о том, что за незаконное приобретение наркотических средств он не был осужден за пределами сроков давности, установленных ст. 78 УК РФ.

В этой связи из обвинения подлежит исключение об осуждении Х. за незаконное приобретение наркотических средств в особо крупном размере.

Наказание назначить с учетом требования ст. 60 УК РФ, по правилам ч. 3 ст. 66 УК РФ и данных о личности каждого осужденного, установленных судом смягчающих наказание обстоятельств.

Наказание Е. назначалось с применением ст. 64 УК РФ - ниже низшего предела. К настоящему времени оно ею полностью отбыто, оснований для его дальнейшего смягчения не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

Надзорную жалобу осужденного Х. удовлетворить.

Приговор Раменского городского суда Московской области от 8 июля 2005 года, в отношении Х., Е. изменить: переквалифицировать их действия с п.п. "а, б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы:

Е. с применением ст. 64 УК РФ 3 года 6 месяцев;

Х. 5 лет 6 месяцев;

исключить из обвинения Х. по ч. 2 ст. 228 УК РФ осуждение за незаконное приобретение наркотических средств в особо крупном размере и снизить по этой статье наказание до 5 лет лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ, окончательное наказание назначить путем частичного сложения наказаний в виде 7 лет лишения свободы.

В остальном приговор суда оставить без изменения.